Висновок
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам законодавства у сфері публічних закупівель встановлено порушення пункту 2 частини другої та абзацу першого частини третьої статті 22 Закону № 922-VIII.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, розгляду тендерних пропозицій на відповідність умовам тендерної документації та вимогам законодавства, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до істотних умов договору (укладання додаткових угод) та їх оприлюднення – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, та з огляду на відсутність механізму його усунення, керуючись статтею 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-XII, статтею 8 Закону № 922-VIII, Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області зобов’язує здійснити заходи щодо недопущення таких порушень у подальшому та дотримання вимог пункту 2 частини другої, абзацу першого частини третьої статті 22 Закону № 922-VIII (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань тощо), та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 26 травня 2022 року.
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі – Закон № 922-VIII), розгляду тендерних пропозицій на відповідність умовам тендерної документації та вимогам законодавства, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до істотних умов договору (укладання додаткових угод) та їх оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план Департаменту парків та рекреації Дніпровської міської ради (далі – Замовник) на 2022 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію затверджену протокольним рішенням Уповноваженої особи від 09.02.2022 № 15 зі змінами, внесеними протоколом від 01.03.2022 № 01\03; тендерні пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «БЛАГОУСТРІЙ 2018» (далі – ТОВ «БЛАГОУСТРІЙ 2018») та фізичної особи-підприємця «МОСКАЛЕНКО ОЛЕКСАНДР МИКОЛАЙОВИЧ» (далі - ФОП «МОСКАЛЕНКО ОЛЕКСАНДР МИКОЛАЙОВИЧ»); протокол розгляду тендерних пропозицій від 15.03.2022; протокольне рішення Уповноваженої особи щодо визначення переможця та про намір укласти договір з ТОВ «БЛАГОУСТРІЙ 2018» від 24.03.2022 № 27; повідомлення про намір укласти договір від 24.03.2022; договір про надання послуг від 04.04.2022 № 05/2022; додаткову угоду від 12.04.2022 №1.
За результатами аналізу відповідності тендерної документації вимогам Закону установлено, що тендерна документація складена з порушенням пункту 2 частини другої статті 22 Закону № 922-VIII, а саме:
- не визначено способу документального підтвердження відсутності підстав щодо відмови в участі у процедурі закупівлі та відхилення тендерної пропозиції переможця, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 (документальне підтвердження здійснення заходів щодо розстрочення і відстрочення заборгованості, якщо згідно з інформацією, що міститься в електронній системі закупівель та яка сформована у порядку взаємодії електронної системи закупівель з інформаційними системами Державної фіскальної служби України щодо обміну інформацією про відсутність або наявність заборгованості (податкового боргу) зі сплати податків, зборів, платежів, контроль за якими покладено на органи Державної фіскальної служби України, наявна заборгованість із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів) частини першої статті 17 Закону №922-VIII, оскільки довідка в довільній формі, що надається переможцем (який не є уповноваженим на це органом), не вважається документальним підтвердження вказаної інформації.
В ході аналізу тендерної документації встановлено, що Замовником у пункті 3 «Проект договору про закупівлю» розділу VI «Результати торгів та укладання договору» до тендерної документації зазначено, що «проект договору не є остаточним і вичерпним і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору з учасником - переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Замовник залишає за собою право змінювати основні умови до договору».
Згідно частини першої статті 41 Закону № 922-VIII договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених Законом № 922-VIII.
Так, за нормою частини шостої статті 33 Закону № 922-VIII Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.
При цьому, частиною четвертою статті 41 Закону № 922-VIII установлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості коригування та доповнення умов договору під час його укладання з переможцем торгів суперечить вимогам частини шостої статті 33, частини четвертої статті 41 Закону №922-VIII та є порушенням абзацу першого частини третьої статті 22 Закону №922-VIII.
Окрім того, під час аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону № 922-VIII встановлено, що в пункті 11.5 «Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю» розділу 11 «11. Інші умови» Додатку 7 «ПРОЕКТ ДОГОВОРУ» тендерної документації передбачено, в тому числі, підставу зміни істотних умов договору у разі - «збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії».
В той же час предметом закупівлі є послуги, що підтверджується інформацією, зазначеною Замовником у тендерній документації та оголошенні про проведення відкритих торгів. При цьому, вказана підстава зміни істотних умов договору про закупівлю застосовується Замовниками у разі, якщо предметом закупівель є товари, про що свідчить пункт 2 частини п’ятої статті 41 Закону №922-VIII.
З огляду на зазначене, відображення у тендерній документації такої зміни істотних умов не відповідає абзацу першому частини третьої статті 22 Закону №922-VIII в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства.
Усунення порушень
Звіт замовника від 30.05.2022
1. Стосовно висновку Західного офісу Держаудитслужби про те, що тендерна документація складено з порушенням пункту 2 частини другої статті 22 Закону № 922 -VIII. Повідомляємо, що в тендерній документації (без змін) було передбачено: надання «Оригіналу або нотаріально завіреної копія довідки, або електронна довідка про відсутність (або наявність) заборгованості з податків і зборів (обов’язкових платежів), видана відповідним органом Державної фіскальної служби, що діє станом на дату подання документа
У разі наявності заборгованості, такий учасник здійснив заходи щодо розстрочення і відстрочення такої заборгованості у порядку, та на умовах, визначених законодавством країни реєстрації такого учасника (зазначити ці заходи)*. Додатково замовник може здійснити безкоштовний пошук відомостей щодо даного пункту у відкритому неофіційному реєстрі «Дізнайся більше про свого бізнес-партнера», який знаходиться на офіційному сайті ДФС за посиланням —http://sfs.gov.ua/businesspartner»
Відповідно до ст. 24 Закону України «Про Публічні закупівлі» Замовник має право внести зміни до тендерної документації, у зв'язку з надзвичайними, невідворотними та об'єктивними обставинами, що підтверджені листом Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1, а саме військовою агресією Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану із 05 годин 30 хвилин 24 лютого 2022 року, відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» зі змінами, та Постанови КМУ від 28.02.2022 №165 «Про зупинення строків надання адміністративних послуг та видачі документів дозвільного характеру» було зупинено строки надання адміністративних послуг суб’єктами їх надання та видачу дозвільними органами документів дозвільного характеру на час воєнного стану в Україні. Вказані строки будуть поновлені у місячний строк після припинення чи скасування воєнного стану на відповідній території України.
Відповідно до інформації розміщеної на офіційному сайті Держаної податкової служби України, видача довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, є адміністративною послугою, що надається територіальними органами ДПС та на момент отримання довідки про відсутність заборгованості в період воєнного стану неможливо. Зазначаємо, що від 24.02.2022 в Україні призупинено роботу реєстрів, Замовником було внесено зміним до Тендерної документації і не встановлено вимоги щодо надання документів для переможців процедури закупівлі згідно з ч. 3 ст. 17 Закону, а натомість Замовник вимагав надання довідок в довільній формі.
2. Умовами тендерної документації передбачено надання учасником подається підписаний ним проект договору про закупівлю (без зазначення ціни (вартості) та без заповнення додатків до нього).
Проект договору не є остаточним і вичерпним і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору з учасником - переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору. Де вбачається, що між Замовником і Учасником торгів можуть коригуватись пункти договору, такі як інші умови. Крім того вимогами тендерної документації передбачено надання учасником згоди не змінювати умови договору, крім випадків
1 ) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
3) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
4) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку на, що учасник ТОВ «Благоустрій 2018» надав підтверджуючу довідку про істотні умови договору.
Відповідно до Закону України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Згідно з ч. 1 ст. 41 Закону: договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Згідно статті 638 Цивільного Кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.
Істотними умовами договору згідно ГКУ та ЦКУ є:
• умови про предмет договору (ч. 1 ст. 638 ЦКУ).
Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості (ч. 3 статті 180 ГКУ)
• ціна договору (згідно з ч. 3 статті 180 ГКУ);
• строк дії договору (згідно з ч. 3 статті 180 ГКУ). Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору. Закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору;
• умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди (ст. 638 ЦКУ).
Вимоги ч. 4 ст. 41 Закону України “Про публічні закупівлі”, а саме: в укладеному договорі про закупівлю умови договору про закупівлю не суперечать змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі.
На підставі вищенаведеного, просимо Вас - прийняти пояснення. Та додатково зазначаємо, що Департаментом парків та рекреації Дніпровської міської ради проведено роботу та взято до розгляду зауваження вказані в висновку, та в подальшому буде скориговану Тендерну документацію.