Послуги з видалення дерев

У межах проведення моніторингу цієї процедури закупівлі відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Південний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Державної аудиторської служби України від 02 червня 2016 року № 23, постала потреба в отриманні таких пояснень (інформації та документів).

1. Як Замовник може обґрунтувати рішення про відповідність тендерної пропозиції учасника ТОВ «ГРАДТЕХСЕРВІС» умовам тендерної документації та визначення його переможцем процедури закупівлі у той час, коли учасником у складі тендерної пропозицій не надано:

- скановані повністю виконані (завершені) аналогічні договори (не менше одного) з додатками, які є невід’ємною частиною договору, за предметом закупівлі за кодом ДК 77210000-5 Лісозаготівельні послуги, що не відповідає підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації;

- копію дозволу, оформленого відповідними органами, на експлуатацію устаткування (ЧТО, ПТО) дійсного до кінця 2022 року щодо автовишок з висотою підйому не менше 30 метрів, що не відповідає підпункту 2 пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації?

2. Як Замовник може пояснити невідхилення тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі ТОВ «ГРАДТЕХСЕРВІС» у той час, коли переможцем не надано відповідно до умов тендерної документації (підпункт 7 пункту 3.1 Додатку 1 до тендерної документації) та частини шостої статті 17 Закону документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстави, визначеної частиною другою статті 17 Закону?

3. Як Замовник може пояснити невідхилення тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі ТОВ «ГРАДТЕХСЕРВІС» у той час, коли переможцем надано забезпечення виконання договору про закупівлю у формі електронної банківської гарантії замість оригіналу банківської гарантії, що не відповідає вимогам пункту 6 розділу 6 тендерної документації?

4. Як Замовник може обґрунтувати рішення про відповідність тендерної пропозиції учасника ТОВ «ГРАДТЕХСЕРВІС» умовам тендерної документації та законодавству та визначення його переможцем процедури закупівлі у той час, коли учасником подану цінову пропозицію та у складі тендерної пропозицій надано розрахунок договірної ціни з урахуванням ПДВ, проте учасник знаходиться на спрощеній системі оподаткування та не є платником ПДВ, що призвело до укладання договору про закупівлю на завищену суму?

5. Яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?

Також надати посилання на сторінку власного вебсайту або офіційного вебсайту головного розпорядника бюджетних коштів, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).

Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

пояснення щодо моніторингу закупівлі: Послуги з видалення дерев за кодом 77210000-5 Лісозаготівельні послуги згідно ДК 021:2015«Єдиний закупівельний словник» ідентифікатор закупівлі: UA-2022-02-18-002355-a та в межах своєї компетенції надає наступні пояснення.

1. Відповідно підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації

учасник для підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) учасник закупівлі повинен надати: - скановані повністю виконані (завершені) аналогічні договори (не менше одного) з додатками, які є невід’ємною частиною договору. При наданні договору, учасник може не розголошувати (закрити при скануванні) інформацію, яка становить комерційну таємницю або є конфіденційною. у відповідності до вимог тендерної документації Учасником надано у файлі - 1 Аналогічний договір.pdf підтвердження виконання аналогічного договору від 10.11.2020 року № 750 на суму 1760000,00 гривень, а саме: Акт та договірна ціна від 14.12.2020 року на суму 534715,00 грн. та Акт та договірна ціна від 30.12.2020 року на суму 1225285,00 грн., про що свідчить довідка від 07.03.2022 року № 135. Відповідно до вимог пунктів 3,4 та 5 частини першої статті 5 Закону закупівля здійснюються за принципами, у тому числі – відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівного ставлення до них, а також, об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. Таким чином, передбачену п. 3 ч.2 статті 16 норму чітко виконано та підтверджено досвід виконання аналогічного договору.

Відповідно підпункту 2 пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації

учасник для підтвердження наявності обладнання матеріально-технічної бази та технологій повинен надати довідку, за підписом уповноваженої особи учасника, на бланку підприємства та з печаткою (у разі її використання), що підтверджує наявність в Учасника спеціального обладнання, машин, механізмів, інвентарю та не менш 2-х одиниць автовишок з висотою підйому не менше 30 м. На підтвердження наявності автовишки з висотою підйому не менше 30 метрів, учасник повинен надати копію паспорта устаткування в якому вказана висота підйому, а також копію дозволу, оформленого відповідними органами, на експлуатацію устаткування (ЧТО, ПТО) дійсного до кінця 2022 року. На виконання вищезазначеної вимоги Учасником у складі тендерної пропозиції надано витяги із паспортів автопідіймачів де чітко вбачається наявність Часткового технічного огляду (ЧТО) та Повного технічного огляду (ПТО) оформленого відповідними органами та дійсних до кінця 2022 року. Відповідно до вимог пунктів 3,4 та 5 частини першої статті 5 Закону закупівля здійснюються за принципами, у тому числі – відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівного ставлення до них, а також, об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. Таким чином, передбачену п. 1 ч.2 статті 16 норму чітко виконано та підтверджено наявність обладнання матеріально-технічної бази Учасника.

2. Відповідно до пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації Учасник

процедури закупівлі надає довідку у довільній формі з інформацією про підтвердження відповідності учасника вимогам, визначеним статтею 17 Закону «Про публічні закупівлі». Учасником у складі тендерної пропозиції було надано довідку № 139 від 07.03.2022 року з інформацією про відповідність учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі». Подання документів припало на період вже повномасштабного вторгнення Росії на території України та введення воєнного стану, вважаючи на те, що робота підприємств в даний період є дуже ускладненою через неможливість повноцінної роботи та відповідно до п. 2 ст.17 Закону України «Про публічні закупівлі», «Замовник МОЖЕ прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, ЯКЩО учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Учасник процедури закупівлі, що перебуває в обставинах, зазначених у частині другій цієї статті, може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі. Для цього учасник (суб’єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, УЧАСНИКУ НЕ МОЖЕ БУТИ ВІДМОВЛЕНО В УЧАСТІ В ПРОЦЕДУРІ ЗАКУПІВЛІ» Враховуючи вищевикладене, Закон України «Про публічні закупівлі», надає можливість Замовнику прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та можливість відхилити тендерну пропозицію ЛИШЕ ЗА НАСТАННЯМ ПЕВНИХ УМОВ, але це не зобов’язує його, тобто у Замовника є таке право, а не обов'язок. Окрім цього, слід зауважити, що Замовник має самостійну підтверджену інформацію про відповідність Учасника з яким раніше було укладено договори та дострокового розірвання не було, як і не було застосовано санкцій у вигляді штрафів та/або не було відшкодування збитків - протягом трьох років. А отже, підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника в Замовника не було та Замовник не зобов'язаний відхиляти пропозицію переможця процедури закупівлі, визначеного електронною системою закупівель. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Таким чином, безпосередньо учасником у складі тендерної пропозиції, учасник надає інформацію передбачену ч.2 статті 17 та можливість і готовність виконувати усі вимоги Замовника торгів. У зв’язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану із 05 години 30 хвилин 24.02.2022, відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» отримання довідки з МВС відповідно п.6 статті 17Закону України «Про публічні закупівлі» про те, що службова (посадова) особа переможця процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію, до кримінальної відповідальності не притягується, не знятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває, є неможливим. Однак Учасником у складі документів переможця надано довідку з МВС про відсутність / наявність судимості файл Довідка МВС.zip станом на 17.01.2022 року № 22005400420320133331 та гарантійний лист файл Гарантійний лист.pdf про те, що службова (посадова) особа переможця процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію, до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває та пояснення щодо неможливості надання довідки з МВС у зв’язку із введенням воєнного стану в Україні. Варто також зазначити, що від 24.02.2022 в Україні призупинено роботу державних реєстрів. Постановою Кабінету Міністрів України про деякі питання реалізації прав, свобод і законних інтересів фізичних та юридичних осіб № 165 від 28.02.2022 (далі — Постанова № 165) Уряд зупинив надання адміністративних послуг суб’єктами їх надання та видачу дозвільними органами документів дозвільного характеру на час воєнного стану в Україні. Крім цього, передбачено поновлення зупинених строків у місячний строк після припинення чи скасування воєнного стану на відповідній території України. Рішення та дії Замовника жодним чином не вплинули на перебіг процедури закупівлі, не обмежили права учасників процедури закупівлі.

3. Відповідно пункту 6 розділу 6 тендерної документації переможець

процедури закупівлі не пізніше дати укладення Договору про закупівлю надає забезпечення виконання договору (оригінал банківської гарантії). У зв’язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану із 05 години 30 хвилин 24.02.2022, відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» отримання оригіналу банківської гарантії було неможливим. З початку введення воєнного стану на території України Правлінням Національного банку України було прийнято Постанову № 23 від 25.02.2022 «Про деякі питання діяльності банків України та банківських груп», якою було затверджено правила роботи банків у зв’язку з введенням в Україні воєнного стану), та Постанову №18 від 24.02.2022 (зі змінами) «Про роботу банківської системи в період запровадження воєнного стану». Таким чином, банком надано електронну банківську гарантію з усіма підтверджуючими документами.

4. За визначенням ПКУ податок на додану вартість — це непрямий

податок загальнодержавного значення, який входить у ціну товарів (робіт, послуг) та сплачується покупцем, але облік та перерахування до державного бюджету здійснює продавець. Конкретні вимоги до нарахування та сплати ПДВ врегульовує розділ V ПКУ. Статтею 197 ПКУ установлено такі розміри ставок для окремих груп товарів (послуг):

20 % — найбільш поширений розмір податкової ставки, якою податковуються основні групи товарів, послуг та робіт, які не входять до переліку «особливих ставок» та винятків;

7 % — за цією ставкою постачають на території України лікарські засоби, дозволені для виробництва і застосування в Україні та внесені до Державного реєстру лікарських засобів, а також медичні вироби, які внесені до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення або відповідають вимогам відповідних технічних регламентів, що підтверджується документом про відповідність, і дозволені для надання на ринку та/або введення в експлуатацію та застосування в Україні;

0 % — за цією ставкою оподатковують експортні операції.

Сума, що зазначена в річному плані закупівель вказана з урахуванням ПДВ. Закупівля створена з рядка плану закупівель і очікувана вартість закупівлі в оголошенні вказана без врахування ПДВ (в системі передбачено вибір даного параметру) для того щоб не було дискримінації учасників – платників ПДВ, не платників ПДВ, нерезидентів та для більш зрозумілого і прозорого порівняння цін. Внаслідок чого на аукціоні створюються рівні умови для учасників процедури закупівлі. Аукціон відбувається за цінами з ПДВ. Учасник заповнює форму документу «Тендерна пропозиція» згідно додатку 4 до ТД, зазначаючи, зокрема, розмір ПДВ, якщо учасник є платником ПДВ або без ПДВ якщо учасник неє платником ПДВ. Оскільки аукціон відбувся на рівних умовах для всіх учасників – з ціновими пропозиціями з зазначенням ПДВ, то і в повідомленні про намір укласти договір Замовника (формується системою електронних закупівель автоматично) зазначена ціна з ПДВ відповідно до пункту 5 частини 2 статті 33 ЗУ «Про публічні закупівлі». У відповідності до частини 4 статті 41 Закону, сума аукціону 395 000,00 грн (триста дев’яносто п’ять тисяч грн. 00 коп) без ПДВ, відображена в договорі. Зважаючи на вищевказане договір укладений на суму аукціону і відповідає вимогам Закону України «Про публічні закупівлі». Варто зазначити, що нормативно-правові акти прямо не вимагають та не забороняють вказувати ціну в одному певному форматі «з ПДВ/без ПДВ». Так, відповідно до ч. 1 ст.41 Закону, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Особливостей щодо оголошення закупівлі чи укладання договору «з/без ПДВ» у Законі не міститься. Згідно із ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України (далі — ЦК У), договір укладено, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. При цьому істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або необхідні для договорів такого виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї зі сторін має бути досягнуто згоди. Відповідно до ч. 3 ст. 180 Господарського кодексу України (далі — ГК У), під час укладення господарського договору сторони зобов’язані в будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Також істотною умовою госпдоговору називає ціну ч. 2 ст. 189 ГКУ. Відповідно до пп.188.1 п.188 Податкового кодексу України (далі –ПКУ), до складу договірної (контрактної) вартості включаються будь-які суми коштів, вартість матеріальних і нематеріальних активів, що передаються платнику податків безпосередньо покупцем або через будь-яку третю особу у зв’язку з компенсацією вартості товарів/послуг. До складу договірної (контрактної) вартості не включаються суми неустойки (штрафів та/або пені), три проценти річних від простроченої суми та інфляційні витрати, відшкодування шкоди, у тому числі відшкодування упущеної вигоди за рішеннями міжнародних комерційних та інвестиційних арбітражів або іноземних судів, що отримані платником податку внаслідок невиконання або неналежного виконання договірних зобов’язань.

Оголошення про проведення відкритих торгів має містити, зокрема:

очікувану вартість предмета закупівлі;

математичну формулу для розрахунку приведеної ціни — якщо замовник її застосовує.

Якщо замовник встановлює в методиці оцінки ТП зобов’язання, що ФОП, який не є платником ПДВ, має додавати до ціни ТП 20% ПДВ, учасник може оцінити цю вимогу ТД як дискримінаційну. Адже законодавець:

забороняє замовникам встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників та зобов’язує добросовісно користуватися своїми правами, які визначає Закон № 922;

дозволив усім учасникам брати участь у публічних закупівлях на рівних умовах, незалежно від системи оподаткування.

учасником публічних закупівель може ж бути й звичайна фізична особа, не ФОП. Із нею замовник укладатиме договір цивільно-правового характеру. У такій ситуації система оподаткування також буде іншою, тож про ПДВ взагалі не йтиметься.

Практика Верховного Суду

Учасник процедури закупівлі — ТОВ звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до замовника та ФОП. Він просив визнати:

• незаконним та скасувати рішення тендерного комітету замовника щодо відповідності документів ТП ФОП вимогам ТД;

• недійсним договір про закупівлю, який за результатами торгів уклали замовник та ФОП.

Справа дійшла аж до Верховного Суду. На що ж він звернув увагу у своєму рішенні?

Замовник в оголошенні про проведення процедури закупівлі визначив очікувану вартість 556 590 грн з ПДВ. Натомість ФОП у своїй ТП зазначив ціну за одиницю товару та загальну вартість без ПДВ. Як випливає з Витягу із реєстру платників єдиного податку, ФОП є платником єдиного податку зі ставкою 5%. Тобто він — неплатник ПДВ.

Верховний Суд зауважив: оскільки предмет закупівлі є об’єктом оподаткування ПДВ, то замовник, коли визначав ціну продажу, включив до неї передбачені законодавством податки й збори (ПДВ). Відповідно, в оголошенні про закупівлю очікувану вартість предмета закупівлі він визначив із ПДВ.

ФОП не є платником ПДВ, тому в ТП загальну вартість товару він визначив у розмірі 516 924 грн без ПДВ. Верховний Суд наголосив, що за Законом № 922 (у редакції, чинній на момент вирішення спірних правовідносин) вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. А замовник не може встановлювати дискримінаційних вимог до учасників.

Тож за позицією Верховного Суду, суди нижчих інстанцій правильно зазначили, що під час оцінки ТП учасників слід приймати методику порівняння повних відпускних цін учасників, незалежно від того, який режим оподаткування застосовує учасник. Спроби застосовувати під час розгляду ТП різний підхід до оцінки учасників — платників або неплатників ПДВ — дискримінаційні.

Отже, суди обґрунтовано відхилили доводи учасника ТОВ щодо невідповідності ТП, яку подав ФОП, вимогам законодавства в частині ціни. У підсумку — Верховний Суд не задовольнив касаційну скаргу ТОВ, а постанову Центрального апеляційного господарського суду від 14.11.2019 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 31.07.2019 у справі № 904/1143/19 залишив без змін.

5. Пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016

№ 710 з метою ефективного використання державних коштів Кабінет Міністрів України чітко затверджено заходи щодо ефективного та раціонального використання державних коштів, передбачених для утримання органів державної влади та інших державних органів, утворених органами державної влади підприємств, установ та організацій, які використовують кошти державного бюджету.

Пунктом 4-1 Постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 № 710 (зі змінами внесеними Постановою Кабінету Міністрів України від 16.12.2020 № 1266 з 19.12.2020) передбачено, що головні розпорядники бюджетних коштів (розпорядники бюджетних коштів нижчого рівня), суб’єкти господарювання державного сектору економіки державних коштів зобов’язані забезпечувати:

- обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі,

розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі;

- оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик

предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.

Що стосується органів місцевого самоврядування, то відповідно до пп.1 п. 4 Постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 № 710 з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів рекомендовано затвердити заходи щодо ефективного та раціонального використання бюджетних коштів, а також забезпечити оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення на власному веб-сайті протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.

Департамент міського господарства Одеської міської ради є виконавчим

органом Одеської міської ради і створюється відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні». Керуючись статтею 30 Закону України «Про місцеве самоврядування», якою визначені повноваження виконавчих органів сільських, селищних, міських рад в галузі житлово-комунального господарства, Положення про Департамент затверджене Рішенням Одеської міської ради № 295-VIII від 09.06.2021 р. завданнями та функціями департаменту міського господарства Одеської міської ради є - організація будівництва, реконструкції, модернізації, капітального ремонту і ремонтно-реставраційних робіт багатоквартирних житлових будинків, об'єктів комунального господарства, у тому числі внутрішніх інженерних мереж, об’єктів благоустрою у місті Одесі.

Таким чином, розміщення обґрунтування технічних та якісних

характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі на сторінці власного вебсайту або офіційного вебсайту головного розпорядника бюджетних коштів носить рекомендаційний характер та не є обов’язковим.

Крім цього, на офіційному сайті Одеської міської ради у розділі

«Відкрите місто» підрозділі «Публічні закупівлі» за посиланням Департамент міського господарства розміщено здійснення Департаментом усіх процедур закупівель, у підрозділі «Нормативні акти» за посиланням «Рішення міської ради» опубліковано всі Рішення Одеської міської ради «Про бюджет Одеської міської територіальної громади на 2022 рік» (зі змінами).