дизельне паливо, бензин А- 92

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо наявності умов для застосування переговорної процедури установлено порушення вимог пункту 1 частини 2 статті 40 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, повноти відображення закупівлі у річному плані, відповідності повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, дотримання законодавства в частині внесення змін до договору - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом розірвання договору про закупівлю від 24.01.2022 року № СК42/Т-03, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 18 лютого 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, повнота відображення закупівлі у річному плані, наявність умов для застосування переговорної процедури, відповідність повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівель вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, дотримання законодавства в частині внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель на 2022 рік відділу освіти Хорошівської селищної ради (далі – Замовник), обґрунтування застосування переговорної процедури закупівель, повідомлення про намір укласти договір від 13.01.2022 року, договір про закупівлю від 24.01.2022 року № СК42/Т-03 з додатковою угодою від 24.01.2022 року №1, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель 09.02.2022 року та 16.02.2022 року.

За результатами аналізу наявності умов для застосування переговорної процедури встановлено, що переговорна процедура закупівлі, Замовником проводилася відповідно до пункту 1 частини 2 статті 40 Закону, а саме: якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначених цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.

Моніторингом встановлено, що відповідно до наданих Замовником пояснень від 09.02.2022 року та від 16.02.2022 року, Замовником на порушення вимог пункту 1 частини 2 статті 40 Закону встановлено вимоги до учасника ТОВ «Лівайн Торг», що відрізняються від вимог, які були визначені Замовником у тендерній документації при проведенні процедури закупівлі відкритих торгів, інформація про яку опублікована в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-12-28-000224-a.

Так, відповідно до пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації, Замовником встановлено вимогу щодо надання у складі тендерної пропозиції учасників наступних документів, зокрема:

- оригіналу/копії витягу з Реєстру платників податку на додану вартість або про сплату єдиного податку, або документ про іншу форму оподаткування;

- інформації у вигляді довідки довільної форми, в якій зазначити дані про наявність чинної ліцензії або документа дозвільного характеру на провадження даного виду господарської діяльності;

- довідки на офіційному бланку (у разі наявності) в довільній формі за підписом учасника/уповноваженої особи учасника про те, що до учасника не застосовуються санкції в розумінні: Закону України «Про Санкції» від 14.08.2014 № 1644-VII із змінами; Указу Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 28 квітня 2017 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» від 5 травня 2017 року № 133/2017 згідно з додатками; Постанови Кабінету Міністрів «Деякі питання фінансування бюджетних установ, здійснення соціальних виплат населенню та надання фінансової підтримки окремим підприємствам і організаціям Донецької та Луганської областей» від 07.11.2014 року №595; Постанови Кабінету Міністрів «Про обмеження поставок окремих товарів (робіт, послуг) з тимчасово окупованої території на іншу територію України та/або з іншої території України на тимчасово окуповану територію» від 16.12.2015 року № 1035; Постанови Кабінету Міністрів України «Про заборону ввезення на митну територію України товарів, що походять з Російської Федерації» від 30.12.2015 року № 1147.

Проте, у листі - запрошенні щодо застосування переговорної процедури від 13.01.2022 року № 02/03 (отриманого на запит посадової особи органу державного фінансового контролю, відповідальної за проведення моніторингу процедури закупівлі 16.02.2022 року) Замовником не встановлено вимогу, щодо надання вищевказаних документів ТОВ «Лівайн Торг» при проведенні переговорної процедури закупівлі.

Слід відмітити, що відповідно до вимог пунктів 1 та 2 частини 8 статті 40 Закону встановлено імперативну умову, що у разі якщо замовником допущено порушення, що вплинуло на об’єктивність визначення переможця процедури закупівлі та неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.

Усунення порушень

Звіт замовника від 23.02.2022

Заперечення до висновку управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області у межах проведення моніторингу UA-M-2022-02-02-000057 закупівлі ID: UA-2022-01-13-002550-c від 18 лютого 2022 року та його зобов’язань, визначених у висновку

Відділом освіти Хорошівської селищної ради у якості замовника (далі – Замовник) було проведено аукціон на публічну закупівлю ID: UA-2022-01-13-002550-c, 13 січня 2022 року Замовником прийнято рішення про намір укласти договір із ТОВ "ЛІВАЙН ТОРГ".

24 січня 2022 року на підставі Закону України «Про публічні закупівлі», керуючись положеннями Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України, Замовник та ТОВ "ЛІВАЙН ТОРГ" уклали Договір № СК42/Т-03 від 24.01.2022.

Зобов’язання щодо усунення порушення: «З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу порушень): Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом розірвання договору про закупівлю від 24.01.2022 року № СК42/Т-03, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.»

Вважаємо, що винесений Висновок про результати моніторингу закупівлі, згідно оголошення UA-2022-01-13-002550-c є протиправним і підлягає скасуванню з наступних підстав.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно із ч. 5 ст. 17 Закону України про Публічні закупівлі, замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

Основне джерело, де можна знайти усі відкриті реєстри, доступ до яких є вільним – Портал відкритих даних https://data.gov.ua/.

Закон України «Про доступ до публічної інформації» дає таке визначення головній дефініції сфери його регулювання: публічна інформація – це відображена та задокументована будь-якими засобами та на будь-яких носіях інформація, що була отримана або створена в процесі виконання суб'єктами владних повноважень своїх обов'язків, передбачених чинним законодавством, або яка перебуває у володінні суб'єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, визначених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 10-1 згаданого Закону, публічна інформація у формі відкритих даних – це публічна інформація у форматі, що дозволяє її автоматизоване оброблення електронними засобами, вільний та безоплатний доступ до неї, а також її подальше використання. Розпорядники інформації зобов’язані надавати публічну інформацію у формі відкритих даних на запит, оприлюднювати і регулярно оновлювати її на єдиному державному веб-порталі відкритих даних та на своїх веб-сайтах.

В статті 17 Закону України про Публічні закупівлі, сказано, що Замовник вимагає документальне підтвердження відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Щодо обов’язковості витребування оригіналу/копії витягу з Реєстру платників податку на додану вартість або про сплату єдиного податку, або документ про іншу форму оподаткування.

Пункт 13 частини 1 статті 17 - відсутність податкової заборгованості. Інформацію про податкову заборгованість можна знайти у формі відкритих даних. Інформація про відсутність заборгованості з податків, зборів і платежів у переможця процедури закупівлі перевіряється Замовником самостійно, що автоматично формується в електронній системі закупівель в результаті взаємодії електронної системи закупівель з інформаційними системами Державної фіскальної служби України. Реєстр платників податку на додану вартість – https://cabinet.tax.gov.ua/registers/pdv Реєстр платників єдиного податку – https://cabinet.tax.gov.ua/registers/edpod.

Щодо інформації у вигляді довідки довільної форми, в якій зазначити дані про наявність чинної ліцензії або документа дозвільного характеру на провадження даного виду господарської діяльності/

Частина 2 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) визначає, що переможець процедури закупівлі / спрощеної закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати, серед іншого, копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом та у разі якщо про це було зазначено у тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі чи вимагалося замовником під час переговорів у разі застосування переговорної процедури закупівлі.

У разі якщо переможцем процедури закупівлі / спрощеної закупівлі є об’єднання учасників, копія ліцензії або дозволу надається одним з учасників такого об’єднання учасників.

Відповідно до Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» ліцензія — це право суб’єкта господарювання на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню.

Згідно з частиною 5 статті 17 Закону замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно з Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

Стаття 18 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» визначає, що порядок формування, ведення ліцензійного реєстру та перелік відомостей, що містяться в ліцензійному реєстрі, встановлюються Кабінетом Міністрів України. Ліцензійний реєстр є відкритим.

Відомості з ліцензійних реєстрів та Реєстру розгляду скарг здобувачів ліцензії, ліцензіатів на дії (бездіяльність) органу ліцензування щодо порушення законодавства у сфері ліцензування відображаються в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань в обсягах та відповідно до вимог Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб — підприємців та громадських формувань».

Акцентуємо увагу: інформація про ліцензії суб’єктів господарювання є публічною інформацією та оприлюднюється у формі відкритих даних. Відповідно, замовники не повинні в тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі вимагати від учасників (!) документального підтвердження наявності ліцензії, оскільки така вимога буде суперечити частині 5 статті 17 Закону.

Як та де самостійно перевірити інформацію про ліцензії, дізнаєтесь у статті «Про надання ліцензій учасниками та переможцями закупівель».

Водночас для переможця процедури закупівлі / спрощеної закупівлі замовник може встановити відповідну вимогу в тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі щодо надання ліцензії або документа дозвільного характеру на провадження певного виду господарської діяльності.

Щодо довідки на офіційному бланку (у разі наявності) в довільній формі за підписом учасника/уповноваженої особи учасника про те, що до учасника не застосовуються санкції в розумінні: Закону України «Про Санкції» від 14.08.2014 № 1644-VII із змінами; Указу Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 28 квітня 2017 року «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» від 5 травня 2017 року № 133/2017 згідно з додатками; Постанови Кабінету Міністрів «Деякі питання фінансування бюджетних установ, здійснення соціальних виплат населенню та надання фінансової підтримки окремим підприємствам і організаціям Донецької та Луганської областей» від 07.11.2014 року №595; Постанови Кабінету Міністрів «Про обмеження поставок окремих товарів (робіт, послуг) з тимчасово окупованої території на іншу територію України та/або з іншої території України на тимчасово окуповану територію» від 16.12.2015 року № 1035; Постанови Кабінету Міністрів України «Про заборону ввезення на митну територію України товарів, що походять з Російської Федерації» від 30.12.2015 року № 1147. Проте, у листі - запрошенні щодо застосування переговорної процедури від 13.01.2022 року № 02/03 (отриманого на запит посадової особи органу державного фінансового контролю, відповідальної за проведення моніторингу процедури закупівлі 16.02.2022 року)

Згідно з листом № 3304-04/34835-06 від 03.06.2020 року Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України визначено, що Учасник процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у виді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України "Про санкції" перевіряється безпосередньо замовником, документи від учасників не вимагаються (рішення РНБО від 28.04.2017 (із змінами) «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», затвердженого Указом Президента України від 15.05.2017 № 133/2017 та рішення РНБО від 14.05.2020 «Про застосування, скасування і внесення змін до персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (cанкцій)», затвердженого Указом Президента України від 14.05.2020 № 184/2020).

Зазначаємо, що необхідно звернути увагу на Закон України «Про санкції» від 14.08.2014 р. № 1644-VII та інші нормативно-правові акти у сфері санкційного законодавства та наявності наявність відкритого реєстру.

При здійсненні закупівель відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон про закупівлі) замовникам необхідно враховувати вимоги Закону України «Про санкції», у тому числі рішення Ради національної безпеки і оборони України «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)».

Нагадаємо, що відповідно до пункту 11 частини 1 статті 17 Закону про закупівлі замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) у разі, якщо учасник процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції».

Крім цього, відповідно до частини 5 статті 17 Закону про закупівлі замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

Тобто замовник самостійно перевіряє учасника процедури закупівлі щодо застосування санкцій у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції», у тому числі згідно з рішенням Ради національної безпеки і оборони України «Про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)».

Замовником на виконання норм головного закону України та Закону України «Про публічні закупівлі» проведено закупівлю: дизельного палива (місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: Шевченка, 42, Хорошів, Житомирська область, 12101, Україна) та бензина А-92 (місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: Шевченка,42, Хорошів, Житомирська область, 12101, Україна) , (згідно з показником четвертого знаку національного класифікатора України ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти) для задоволення суспільних потреб.

За результатами якої укладено Договір № СК42/Т-03 від 24.01.2022.

Договірні відносини регулюються Цивільним та Господарським кодексами України.

Частиною першою статті 629 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору згідно з частиною першою статті 631 ЦК України.

Статтею 651 ЦК України визначено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Крім цього, превалюючою метою здійснення публічних закупівель є задоволення суспільних потреб (як суспільства загалом, так і конкретної територіальної громади чи окремої групи населення).

Так, інтересами держави у здійсненні публічних закупівель виступають: економія публічних коштів та ефективність їх використання; забезпечення виконання програм економічного і соціального розвитку.

Під принципом ефективності витрачання бюджетних коштів розуміється, що процедури закупівель мають здійснюватися з мінімально можливими витратами і досягненням максимального кінцевого результату проведення процедур, за підсумками яких повинні бути здійснені закупівлі необхідних ресурсів з максимальною економічною вигодою для покупця.

За результатами оцінки електронної системи публічних закупівель «Prozorro» визначено економічно вигідною тендерна пропозиція учасника ТОВ "ЛІВАЙН ТОРГ" з ціною 867 600,00 грн. (Вісімсот шістдесят сім тисяч шістсот гривень 00 копійок).

Учасником ТОВ "ЛІВАЙН ТОРГ" було надана вся документація, яку Замовник вимагав при об’явленні переговорної процедури Закупівлі. Ідентифікатор закупівлі UA-2022-01-13-002550-c.

Уповноваженою особою Замовника було проведено аналіз та вивчення документації учасника ТОВ "ЛІВАЙН ТОРГ", та встановлено що вона відповідає вимогам Замовником.

Крім того, допущення ТОВ "ЛІВАЙН ТОРГ" до аукціону не вплинуло на визначення переможця процедури закупівлі, не призвело до порушення принципів здійснення публічних закупівель.

З урахуванням вищезазначеного Замовник аргументовано не погоджується з висновком від 18 лютого 2022 року про результати моніторингу закупівлі моніторингу UA-M-2022-02-02-000057 закупівлі ID: UA-2022-01-13-002550-c.

Висновком моніторингу установлено порушення вимог абзацу другого пункту 1 абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону. Моніторинг здійснено на стадії дії договору про закупівлю, хоча перевірка повинна здійснюватись на стадій планування закупівлі та оприлюднення інформації про її проведення, розкриття тендерних пропозиції, їх розгляд та оцінка. Замовник звертає увагу на те, що Державна аудиторська служба України та міжрегіональні територіальні органи як центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, був вправі спостерігати за кожним етапом закупівлі шляхом аналізу інформації про неї за допомогою електронної системи закупівель «Prozorro».

У цьому випадку, Державна аудиторська служба України не скористалась своїм правом своєчасного здійснення контролю закупівлі до кінцевого строку подання тендерних пропозицій та стадії оцінки тендерних пропозицій, а це унеможливлює своєчасне реагування позивача на відповідні зауваження у рамках проведення безпосередньої процедури закупівлі. Аналогічної позицій дотримується Верховний Суд у постанові від 30 листопада 2021 року у справі № 160/8403/19.

Отже, за результати проведення моніторингу орган державного фінансового контролю вийшов за межи етапів закупівельного процесу визначені наказом Державної аудиторської служби України від 23.07.2021р. №247 «Про початок моніторингу процедур закупівель».

Таким чином, прийняте Замовником рішення про укладання Договору № СК42/Т-03 від 24.01.2022 з ТОВ "ЛІВАЙН ТОРГ" з самостійною перевіркою Учасника у відкритих базах даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або тих які міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель не призвело до порушення основних принципів закупівель, визначених статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме добросовісної конкуренції, максимальної економії та ефективності, недискримінації учасників, об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій.

Оцінка ДАСУ від 05.05.2022

порушення усунуто

Запити й пояснення