09310000-5 Електрична енергія

Висновок

За результатами аналізу питання дотримання вимог Постанови № 710 встановлено порушення пункту 4-1 Постанови № 710. За результатами аналізу питання дотримання законодавства при укладанні договору встановлено порушення частини першої статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

За результатами аналізу питання дотримання вимог Постанови № 710 встановлено порушення пункту 4-1 Постанови № 710.

За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлені порушення пункту 6 частини дванадцятої, пункту 1 частини шістнадцятої статті 29 Закону та абзацу 2 пункту 1 частини першої статті 31 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання законодавства при укладанні договору встановлено порушення частини першої статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; повноти відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; відповідності тендерної документації вимогам Закону; своєчасності укладання договору; дотримання законодавства при укладанні додаткової угоди до договору; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця; своєчасності надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, в тому числі, які є значущими через необ’єктивне та упереджене визначення переможця відкритих торгів із застосуванням електронної системи закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 10 лютого 2022 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; повноти відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; дотримання вимог Постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами) (далі – Постанова № 710); повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); розгляду тендерних пропозицій; своєчасності укладання договору; дотримання законодавства при укладанні договору та додаткової угоди до нього; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця; своєчасності надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту освіти Полтавської міської ради (далі – замовник) на 2022 рік; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи замовника від 12.11.2021 № 86, зі змінами; запитання і відповіді до процедури; тендерні пропозиції ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ» та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС»; протокол розгляду тендерних пропозицій; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерних пропозицій; протоколи уповноваженої особи щодо відхилення пропозиції від 23.12.2021 № 115 та про намір укласти договір від 23.12.2021 № 116; повідомлення про намір укласти договір від 23.12.2021; договір про постачання електричної енергії споживачу від 20.01.2022 № 22310478/2в на суму 7333234,92 грн. (з ПДВ) із ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ»; відповіді замовника на запити органу державного фінансового контролю.

Моніторингом питання дотримання вимог Постанови № 710 в частині оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель, встановлено.

З метою з’ясування наявності ознак порушень органом державного фінансового контролю в ході моніторингу через електронну систему закупівель було надано запит замовнику щодо документального обґрунтування виконання вимог Постанови № 710.

У своїй відповіді замовник зазначив: «1. Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі визначаються замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі». При плануванні закупівлі визначення очікуваної вартості закупівлі проводилось з урахуванням вимог чинного законодавства у сфері електроенергетики які регулюють взаємовідносини сторін в процесі постачання електричної енергії:

- Закон України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 р. № 2019-VIII;

- Правила роздрібного ринку електричної енергії, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 р. № 312.

- Наказ Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України.

«Про затвердження примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі» від 12.02.2020 р. № 275.

2. Департамент освіти Полтавської міської ради є Замовником в окремій сфері господарювання та під час проведення публічних закупівель діє виключно в межах Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон) та керуючись частиною першою статті 10 Закону самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом.

Згідно з частиною четвертою зазначеної вище статті Закону інформація, зазначена у частині першій цієї статті, може додатково оприлюднюватися замовником в інших засобах масової інформації, на веб-сайті замовника (за наявності) або на веб-сайтах відповідних органів державної влади та органів місцевого самоврядування. При цьому, положення статті 10 Закону не містять як вимог щодо публікації замовником на своєму веб-сайті інформації щодо обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі, так і вимог щодо обов'язку замовника оприлюднювати зазначену інформацію. Відповідна інформація наводиться замовником у тендерній документації, відповідно до вимог Закону.»

Натомість пунктом 4-1 Постанови № 710 чітко визначено обов'язок «головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня), суб’єктам господарювання державного сектору економіки з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів забезпечити: обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі; оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті (або на офіційному веб-сайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель».

Таким чином, моніторингом питання дотримання вимог Постанови № 710 встановлено порушення замовником пункту 4-1 Постанови № 710.

Моніторингом питання розгляду тендерних пропозицій встановлено наступне.

Відповідно до протоколу розгляду тендерних пропозицій замовником допущено до аукціону учасників ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ» та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС».

Відповідно до протоколу розкриття тендерних пропозицій замовником вказано підставу для відхилення учасника ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС»: «Тендерна пропозиція не відповідає вимогам тендерної документації. Тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам» без уточнення у чому саме полягає така невідповідність.

Водночас відповідно до протоколу уповноваженої особи щодо відхилення пропозиції від 23.12.2021 № 115 підстава для відхилення вказаного учасника - ненадання документів на підтвердження кваліфікаційного критерію по статті 16 Закону «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), а саме: довідки в довільній формі про виконання аналогічного договору(ів) та листа(ів) – позитивного(их) відгука(ів) про виконання аналогічного(их) договору(ів) і відхилено «згідно ч. 2 п. 3 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі».

В ході моніторингу надано запит замовнику щодо конкретизації підстави, за якою було відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» (з посиланням на відповідні норми цього Закону та умови тендерної документації, яким така тендерна пропозиція та/або учасник не відповідають, із зазначенням, у чому саме полягає така невідповідність).

У своїй відповіді замовник зазначив: «Уповноваженою особою під час проведення закупівлі «09310000-5 Електрична енергія» за ідентифікатором UA-2021-11-12-014462-a було допущено помилку при виборі причини відхилення учасника ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС», а саме: «Тендерна пропозиція не відповідає вимогам тендерної документації» замість: «Не відповідає кваліфікаційним критеріям». У зв’язку з цим, Уповноваженою особою складено протокол №57 від 03.02.2022р. про виправлення допущенної технічної помилки при вказанні в протоколі розкриття тендерних пропозицій підстави для відхилення учасника ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС». Попередню інформацію вважати помилковою.

Згідно протоколу Уповноваженої особи № 115 від 23.12.2021 р., причину відхилення «Невідповідність тендерної пропозиції Учасника Вимогам закупівлі, а саме ч. 2 п. 3 Ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі»» вважати вірною».

Моніторингом установлено, що учасником ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» у складі тендерної пропозиції надано всі документи на підтвердження кваліфікаційного критерію по статті 16 Закону «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)» у відповідності до вимог пункту 1 додатку 4 до тендерної документації, а саме:

- у файлі «Довідки відповідно до вимог ТД (Деп-т освіти Полтавської МР).pdf» на стор. 11 міститься довідка щодо відомостей про виконання аналогічних договорів;

- у файлах «Аналогічний договір Бердянськводоканал_акти_звіт_відгук. pdf» та «Аналогічний договір Бояркаводоканал (акти, лист-відгук).pdf» наявні листи відгуки вказаних замовників.

Враховуючи вищевикладене замовником порушено вимоги:

- пункту 6 частини дванадцятої статті 29 Закону в частині відсутності підстави відхилення тендерної пропозиції (у разі відхилення) згідно зі статтею 31 цього Закону (вказано «згідно з частиною другою пункту 3 статті 16 Закону»);

- пункту 1 частини шістнадцятої статті 29 Закону в частині не розміщення замовником повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС»;

- абзацу 2 пункту 1 частини першої статті 31 Закону в частині неправомірного відхилення учасника ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС».

Моніторингом питання дотримання законодавства при укладанні договору встановлено наступне.

За результатами проведення процедур закупівлі UA-2021-11-12-014462-a між замовником та ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ» укладено договір про постачання електричної енергії споживачу від 20.01.2022 № 22310478/2в на суму 7333234,92 грн. (з ПДВ).

Моніторингом установлено, що замовник передбачив поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню. А саме пунктом 2.4 договору передбачено період постачання електричної енергії з 01.01.2022 по 31.12.2022, тобто з дати, що передує даті укладання договору (20.01.2022).

Щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню необхідно зазначити позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/). Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.

Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.

Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання (пункт 6 частини першої статті 1 Закону).

Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

При цьому відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.

Разом з тим частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.

Також, частиною п’ятою статті 33 Закону встановлено, що з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Поряд з цим частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.

Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.

Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.

Беручи до уваги зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.01.2022 (тобто до дати укладання 20.01.2022) суперечить частині першій статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

Усунення порушень

Звіт замовника від 16.02.2022

Департаментом освіти Полтавської міської ради розглянуто висновок Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області та вжито заходи, шляхом припинення зобов'язань за договором № 22310478/2В від 20.01.2022 р. з ТОВ "ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ", а саме направлено лист ТОВ "ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ" № 01-09-01.3-08/734 від 16.02.2022 р.

Оцінка ДАСУ від 11.05.2022

Замовником впродовж 5 робочих днів на виконання висновку, а саме 16.02.2022 оприлюднено в електронній системі закупівель інформацію щодо розірвання договору про постачання електричної енергії споживачу від 20.02.2022 року № 22310478/2В на виконання зобов'язань, викладених у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі.

Замовником 05.04.2022 укладено та оприлюднено в електронній системі закупівель додаткову угоду № 3 про постачання електричної енергії споживачу від 20.02.2022 року № 22310478/2В якою розірвано договір.

Запити й пояснення