Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення норм пункту 19 частини другої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції ТОВ "ОККО-ПОСТАЧ" з урахуванням пояснень, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо недопущення їх в подальшому та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи про вжиті заходи щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу закупівлі: 26 січня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 (зі змінами) (далі – Закон), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КП "Екоресурс" Калуської міської ради (далі – Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника (далі – ТД), протокол розгляду тендерних пропозицій, тендерну пропозицію ТОВ "ОККО-ПОСТАЧ", протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 09.12.2021 №96, повідомлення про намір укласти договір, договір про закупівлю товарів від 29.12.2021 №30ПТ-15113/21, відповідь замовника на пояснення від 25.01.2022.
За результатами моніторингу встановлено, що на порушення пункту 19 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації Замовника не зазначено опис прикладів формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій.
Усунення порушень
Звіт замовника від 01.02.2022
Відповідно до ч.8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» 28 січня 2022 року КП «Екоресурс» звернувся до Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області за роз»ясненнями змісту висновку та його зобов»язань, оскільки вважаємо, що Уповноваженою особою КП «Екоресурс» в тендерній документації в V розділі «Оцінка тендерної пропозиції» в пункті 2 «Інша інформація» наведено повний перелік формальних помилок, які може допустити учасник, при наявності яких не буде відхилено його тендерну пропозицію. В тендерній документації Замовника перелічені всі формальні помилки, які затверджені наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства від 15.04.2020р. № 710.
Оскільки роз»яснень нам не надано, враховуючи наведене, вважаємо що Уповноваженою особою КП «Екоресурс» не порушено норми пункту 19 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Запити й пояснення
20.01.2022 · ДАСУ: Запит замовнику про надання пояснення
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі предмету «Дизельне паливо або еквівалент (талони)» (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-11-17-009460-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації, документів) із наступного питання:
1) 22 листопада 2018 року було прийнято Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII (далі — Закон № 2617-VIII), який набрав чинності 1 липня 2020 року.
Законом № 2617-VIII внесено зміни до Кримінального кодексу України, зокрема замінено «злочин» на «кримінальне правопорушення». Враховуючи такі зміни, частиною 5 Прикінцевих та перехідних положень Закону № 2617-VIII передбачено, що до приведення у відповідність із цим Законом законодавчі та інші нормативно-правові акти застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону.
Відповідно до частини 1 статті 11 Кримінального кодексу України кримінальним правопорушенням є передбачене цим Кодексом суспільно небезпечне винне діяння (дія або бездіяльність), вчинене суб’єктом кримінального правопорушення. Згідно частини 1 статті 12 Кримінального кодексу України кримінальні правопорушення поділяються на кримінальні проступки і злочини.
Таким чином, термін «кримінальне правопорушення» є значно ширшим за поняття «злочин».
Закон України «Про публічні закупівлі» установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад.
Законом України від 03.11.2020 № 954-IX «Про внесення змін до статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» у зв’язку з прийняттям Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень»», внесено зміни, зокрема: у пунктах 5 і 6 частини першої статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» слова «злочин, учинений з корисливих мотивів (зокрема, пов’язаний», «злочин, вчинений з корисливих мотивів (зокрема, пов’язаний» замінити словами «кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане».
Кожен замовник з 22 листопада 2020 року має зазначати в тендерній документації підстави, встановлені статтею 17 Закону «Про публічні закупівлі», з урахуванням внесених змін до пунктів 5 та 6 частини 1 цієї статті.
Замовник в додатку 2 до тендерної документації вимагає учасника підтвердити те, що службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію (або уповноважена на підписання договору в разі переговорної процедури закупівлі), була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку.
Учасник ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» надав в складі своєї тендерної пропозиції документ з назвою «Довідка про підстави за ст.17 ЗУ КІО.pdf», в якому зазначив, що «службова (посадова) особа ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» Кучабську І.О., яка підписала тендерну пропозицію, не була засуджена за злочин, вчинений з корисливих мотиві, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку».
Також Учасником ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» в окремих електронних полях зазначено, що «службова (посадова) особа ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» , Кучабську І.О., яка підписала тендерну пропозицію, не була засуджена за злочин, вчинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку».
Чому Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» з причин не відповідності відсутності підстав визначених у частині першій статті 17 Закону та тендерній документації?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому, до пояснень необхідно долучити документальне підтвердження.
25.01.2022 · Замовник: Щодо запиту про надання пояснення у межах проведення моніторингу процедури закупівлі предмету «Дизельне паливо або еквівалент (талони)» ID: UA-2021-11-17-009460-а КП «Екоресурс» Калуської міської ради надає свої пояснення про наступне:
Щодо запиту про надання пояснення у межах проведення моніторингу процедури закупівлі предмету «Дизельне паливо або еквівалент (талони)» ID: UA-2021-11-17-009460-а КП «Екоресурс» Калуської міської ради надає свої пояснення про наступне:
Відповідно до частини 1 статті 17 Закону Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо, зокрема:
- службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію (або уповноважена на підписання договору в разі переговорної процедури закупівлі), була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку.
У складі тендерної пропозиції ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» міститься довідка від 29.11.2021 № 2020/3 «Гарантійний лист про відсутність нижчезазначених підстав для відмови в участі в процедурі закупівлі, передбачених ст.17 ЗУ «Про публічні закупівлі» (файл – "Довідка про підстав за ст.17 ЗУ КІО.pdf"), відповідно до якої зазначено відсутність підстави за п.6 ч.1 ст.17, а саме, що: службова (посадова) особа ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» Кучабську І.О., яка підписала тендерну пропозицію, не була засуджена за злочин, учинений з корисливих мотивів, судимість якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку";
Відповідно до частини першої статті 12 Кримінального кодексу України кримінальні правопорушення поділяються на кримінальні проступки і злочини.
Відповідно до частини другої статті 12 Кримінального кодексу України кримінальним проступком є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або інше покарання, не пов’язане з позбавленням волі.
Слід зазначити, що хабарництво, шахрайство та відмивання коштів не відноситься до проступків, а відповідно являються злочинами.
Така ж позиція викладена в рішеннях постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 3678-р/пк-пз від 26.02.2021р. та № 3122-р/пк-пз від 19.02.2021р.
У вказаних формулюваннях є розбіжності в одне слово "кримінальне правопорушення - злочин", але з юридичної точки зору обидва поняття є правопорушенням, і Учасником ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» було зазначено інформацію про те, що уповноважена особа не притягалася до відповідальності за правопорушення саме у сфері злочинів з корисливими мотивами.
Також враховуючи те, що дані щодо притягнення чи не притягнення особи до кримінальної відповідальності у будь-якій сфері (не тільки щодо корисливих мотивів) наявні у відкритому реєстрі https://corruptinfo.nazk.gov.ua/ та https://wanted.mvs.gov.ua/test, Замовник має право та повноваження самостійно перевірити таку інформацію.
Згідно частини 5 статті 17 Закону Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.
На підставі вищевикладеного, вважаємо що тендерна пропозиція ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» була правомірно розглянута та ТОВ «ОККО-ПОСТАЧ» був визнаний переможцем даної закупівлі..
28.01.2022 · Замовник: Просимо надати роз»яснення висновку Західного офісу Державної Аудиторської Служби України ,яким саме чином Замовник порушив норми п.19 ч.2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Доводимо до відома, що Уповноваженою особою КП «Екоресурс» в тендерній документації в V розділі «Оцінка тендерної пропозиції» в пункті 2 «Інша інформація» наведено повний перелік формальних помилок, які може допустити учасник, при наявності яких не буде відхилено його тендерну пропозицію. В тендерній документації Замовника перелічені всі формальні помилки, які затверджені наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства від 15.04.2020р. № 710.