Висновок
За результатом аналізу питання наявності підстав для застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення пункту 1 частини другої статті 40 Закону.
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) вимогам Закону; своєчасності укладання та оприлюднення договору та додаткових угод до нього – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, а саме, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21 грудня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон); наявності підстав для застосування переговорної процедури закупівлі; своєчасності укладання та оприлюднення договору та додаткових угод до нього.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель комунального закладу «Розсошенська гімназія Щербанівської ради Полтавського району Полтавської області» (далі – замовник) на 2021 рік; протокол від 04.10.2021 № Б-72; повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) UA-2021-10-04-002320-b від 04.10.2021; договір про постачання електричної енергії від 19.10.2021 № 60АВ797-14642-21 з ТОВ «ЛЬВІВГАЗ ЗБУТ» на суму 141576,50 грн з ПДВ, додаткові угоди до нього № 1 від 09.11.2021, № 2 від 19.11.2021, № 3 від 29.11.2021; тендерна документація по відмінених закупівлях UA-2021-08-04-005759-a, UA-2021-08-27-016926-a.
Моніторингом установлено, що відповідно до протоколу комунального закладу «Розсошенська гімназія Щербанівської ради Полтавського району Полтавської області» від 04.10.2021 № Б-72, підписаного з боку замовника директором Є. Яловцем і фахівцем з публічних закупівель І. Чапчою та з боку учасника директором П. Майком прийнято рішення щодо проведення переговорної процедури закупівлі по предмету «Електрична енергія» (ДК 021:2015: «09310000-5: Електрична енергія») з ТОВ «ЛЬВІВГАЗ ЗБУТ».
У повідомленні про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) UA-2021-10-04-002320-b від 04.10.2021 замовником зазначено, що умовою застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 40 Закону слугувала відміна двох процедур відкритих торгів через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій.
Так, у пункті «Обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі» замовником, зокрема, зазначено: «…На вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» вперше було оголошено процедуру закупівлі відкриті торги від 04.08.2021 19:04, ідентифікатор закупівлі UA-2021-08-04-005759-a, на кінцевий період подання пропозицій електронною системою закупівель було відмінено торги в зв’язку з відсутністю достатньої кількості тендерних пропозицій станом на 20.08.2021 08:00. Вдруге було оприлюднено процедуру закупівлі відкриті торги від 27.08.2021 18:12, ідентифікатор закупівлі UA-2021-08-27-016926-a, на кінцевий період подання пропозицій електронною системою закупівель було відмінено торги в зв’язку з відсутністю достатньої кількості тендерних пропозицій станом на 13.09.2021 08:00. Враховуючи ці обставини шляхом проведення переговорної процедури закупівлі на підставі абзацу 1 пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі». Тому було вирішено провести переговорну процедуру відповідно до частини 1 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» з постачальником, який має ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії».
Відповідно до пункту 1 частини другої статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі: якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.
Моніторингом установлено, що тендерною документацією, зокрема, проектами договорів (додатки 5 до тендерної документації) по закупівлях, які відмінені (UA-2021-08-04-005759-a, UA-2021-08-27-016926-a), а саме:
- пунктами 2.1 розділів 2 «Предмет договору» визначено, що предметом договору є: «За цим Договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору (послуги з передачі та розподілу електричної енергії сплачується через постачальника).»;
- розділами «Ціна» додатків 2 «Комерційна пропозиція» до проектів договорів передбачено включення тарифу на послуги з розподілу електричної енергії оператора системи розподілу.
Натомість умови договору про постачання електричної енергії від 19.10.2021 № 60АВ797-14642-21 з ТОВ «ЛЬВІВГАЗ ЗБУТ», укладеного за результатами переговорної процедури UA-2021-10-04-002320-b не передбачають послуги з розподілу електричної енергії:
- пункт 2.1 розділу 2 «Предмет договору» визначає, що предметом договору є «За цим Договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору (послуги з передачі електричної енергії сплачується через постачальника).»;
- до ціни товару не включено тариф на послуги з розподілу електричної енергії оператора системи розподілу (розділ «Ціна» додатку 2 «Комерційна пропозиція» до договору).
При цьому, кількість товарів, що передбачалося закупити замовником в проектах договорів по закупівлях, які відмінені (UA-2021-08-04-005759-a, UA-2021-08-27-016926-a) та кількість товарів згідно договору, укладеного за результатами переговорної процедури закупівлі (UA-2021-10-04-002320-b) залишилася незмінною та склала 43562,00 кВт.год.
Отже, замовником застосовано переговорну процедуру закупівлі за відсутності підстав для її проведення, чим не дотримано норми пункту 1 частини другої статті 40 Закону.
Враховуючи вищевикладене, замовником не дотримано вимоги Закону та не проведено процедуру відкритих торгів на закупівлю електричної енергії без врахування в ціні тарифу із її розподілу. Натомість замовником застосовано переговорну процедуру закупівлі з порушенням вимог Закону, за результатами якої укладено договір про постачання електричної енергії від 19.10.2021 № 60АВ797-14642-21.
В подальшому, замовником укладено додаткові угоди до договору про постачання електричної енергії від 19.10.2021 № 60АВ797-14642-21 на збільшення ціни: № 1 від 09.11.2021, № 2 від 19.11.2021, № 3 від 29.11.2021.
Згідно з частиною першою статті 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Відповідно до частини першої статті 216 Цивільного кодексу України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. Слід зауважити, що визнання недійсним первісного правочину тягне за собою наслідки у виді недійсності усіх похідних від нього подальших правочинів, а саме додаткових угод до договору від 19.10.2021 № 60АВ797-14642-21 № 1 від 09.11.2021, № 2 від 19.11.2021, № 3 від 29.11.2021.
Усунення порушень
Звіт замовника від 29.12.2021
З метою усунення порушень у сфері закупівель, на виконання вимог моніторингу припинено дію договору на постачання електричної енергії від 19.10.2021 року № 60АВ797-14642-21, шляхом розірвання договору відповідно до чинного законодавства.