Висновок
частина 11 стаття 29 Закону № 922-VIII
За результатами здійсненого моніторингу встановлено порушення абзацу 1 частини 3 статті 22, частини 11 статті 29, частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюдненні інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону № 922-VIII своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує розірвати договір з урахуванням вимог Цивільного та Господарського кодексів, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 25.11.2021
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон № 922-VIII), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 25.08.2021 (далі – ТД), реєстр отриманих пропозицій від 13.09.2021, протокол розкриття від 13.09.2021, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія «ВТМ-Сервіс» (далі – Переможець), протокол засідання тендерного комітету від 17.09.2021, повідомлення про намір укласти договір від 17.09.2021, договір від 06.10.2021 № 68, додаткову угоду від 29.10.2021 № 1, пояснення Замовника від 19.11.2021.
За результатами проведеного моніторингу встановлено невідповідність тендерної пропозиції Переможця вимогам ТД.
Відповідно до частини 1 розділу ІІІ ТД учасник, в складі тендерної пропозиції, повинен надати завірені копії документів дозвільного характеру з переліком видів робіт, вказаних у технічній специфікації, зокрема: - роботи, що виконуються на висоті понад 1,3 метра; - роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках,трубопроводах); - зварювальні роботи; - роботи, що виконуються за допомогою механічних підіймачів та будівельних підйомників; - зведення, монтаж і демонтаж будинків, споруд, зміцнення їх аварійних частин; - будівництво, ремонт, експлуатація та ліквідація підземних споруд, не пов’язаних з видобутком корисних копалин; - газополум’яні роботи.
В складі тендерної пропозиції Переможця відсутні дозвільні документи на роботи, що виконуються за допомогою механічних підіймачів та будівельних підйомників; - зведення, монтаж і демонтаж будинків, споруд, зміцнення їх аварійних частин; - будівництво, ремонт, експлуатація та ліквідація підземних споруд, не пов’язаних з видобутком корисних копалин, чим не виконано частину 1 розділу ІІІ ТД.
Відповідно до пункту 5.2 частини 5 розділу ІІІ ТД учасник, в складі тендерної пропозиції, на підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, повинен надати довідку за формою 2 Додатку 6 ТД.
Проте, в складі тендерної пропозиції Переможця, надана довідка від 09.09.2021 № 415 про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, яка не відповідає формі 2 Додатку 6 ТД в частині, що не містить інформації стосовно кваліфікаційних сертифікатів (посвідчення), № та дати видачі (термін дії), чим не виконано вимогу пункту 5.2 частини 5 розділу ІІІ ТД.
Відповідно до частини 6 розділу ІІІ ТД учасник, в складі тендерної пропозиції, повинен надати зведений кошторисний розрахунок вартості робіт.
Проте, в складі тендерної пропозиції Переможця відсутній зведений кошторисний розрахунок вартості робіт, чим не виконано вимогу частини 6 розділу ІІІ ТД.
Враховуючи зазначене, тендерна пропозиції Переможця не відповідає вимогам, встановленим Замовником у ТД.
Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника як таку, що не відповідає кваліфікаційним вимогам до учасника процедури закупівлі, установленим статтею 16 цього Закону, що не відповідає вимогам законодавства, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 та як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації пункту 2 частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII.
Таким чином в порушення пункту 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII Замовник не відхилив тендерну пропозицію Переможця як таку, що не відповідає кваліфікаційним вимогам до учасника процедури закупівлі, установленим статтею 16, вимогам законодавства, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 та умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації Закону № 922-VIII.
Вищезазначене призвело до порушення частини 11 статті 29 Закону № 922-VIII, якою передбачено, що у разі відхилення тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, замовник розглядає наступну тендерну пропозицію/пропозицію у списку пропозицій, розташованих за результатами їх оцінки, починаючи з найкращої, у порядку та строки, визначені цією статтею.
Запити й пояснення
16.11.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі «Капітальний ремонт резервуарів РВСК-1000 №8, №10, РВСК-350 №9, РМБ-1000 №11, №13, №14 військової частини А2791» за кодом ДК 021:2015: 45453000-7 — Капітальний ремонт і реставрація (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-08-25-009446-а) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-ХІІ, частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації, документів) яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування технічних, кількісних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення та визначено його очікувану вартість? Також надати посилання на сторінку власного веб-сайту на якому розміщено обґрунтування технічних, кількісних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
19.11.2021 · Замовник: Пояснення щодо запиту Державної аудиторської служби України
У зв’язку з проведенням Державною аудиторською службою (Північний офіс Держаудитслужби) моніторингу процедури закупівлі “Капітальний ремонт резервуарів РВСК-1000 №8, №10, РВСК-350 №9, РМБ-1000 №11, №13, №14 військової частини А2791” за кодом ДК 021:2015: 45453000-7 — Капітальний ремонт і реставрація (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2021-08-25-009446-а), відповідно до запиту на надання пояснень в електронній системі закупівель ZAKUPKI.PROM.UA повідомляю наступне: - технічні та якісні характеристики предмету закупівлі (а саме обʼєми здійснення капітального ремонту резервуарів (обʼєктів процедури закупівлі) були визначені відповідно до вимог наказу начальника Генерального штабу – Головнокомандувача Збройних Сил України від 30.12.2016 року №509 “Про затвердження Керівництва з організації роботи центрів забезпечення пальним, баз, складів пального Збройних Сил України”, а також на підставі висновків експертизи за результатами експертного обстеження технічного стану резервуарів для зберігання світлих нафтопродуктів спеціалізованими організаціями №6829 від 25.03.2015 р., №11901 від 16.11.2017 р., №11902 від 15.11.2017 р., №11903 від 07.12.2017 р., №12483 від 27.04.2018 р., №12624 від 17.07.2018 р.
На підставі даних документів командуванням частини було сформоване технічне завдання на проектування та в електронній системі закупівель ZAKUPKI.PROM.UA оголошено процедуру відкритих торгів на закупівлю робіт “Виготовлення проєктно-кошторисної документації на капітальний ремонт резервуарів РВСК-1000 №8, РВСК-1000 №10, РВСК-350 №9, РМБ-1000 №11, РМБ-1000 №13, РМБ-1000 №14 військової частини А2791” (Код за ДК 021:2015: 71242000-6 – Підготовка проєктів та ескізів, оцінювання витрат) (закупівля за номером ID: UA-2021-02-01-008726-a). За результатами проведення даної закупівлі, між військовою частиною А2791 та переможцем закупівлі – проектною організацією Товариство з обмеженою відповідальністю "НТЦ "ПРОМТЕХДІАГНОСТИКА", було укладено Договір №17 від 16.03.2021 року на проведення проектних робіт на загальну суму 489899,00 грн. На виконання даного Договору 20.07.2021 року проектною організацією ТОВ "НТЦ "ПРОМТЕХДІАГНОСТИКА" була передана проектно-кошторисна документація по об’єкту “ Капітальний ремонт резервуарів РВСК-1000 №8, №10, РВСК-350 №9, РМБ-1000 №11, №13, №14 військової частини А2791” (№13655725.05.21-К, Інвентарний №1758), яка 24.06.2021 року пройшла експертизу та отримала позитивний Експертний звіт №09-0116/01-21 від спеціалізованої державної експертної організації – Державне підприємство “Укрдержбудекспертиза” щодо розгляду проектної документації на будівництво за даним робочим проектом. За даними експертного звіту вартість капітального ремонту резервуарів склала 19879,903 тис. грн. Відповідно до зведеного кошторисного розрахунку вартості обʼєкту будівництва проектно-кошторисної документації складовими зазначеної вартості будівництва були включені кошти на утримання служби замовника (Глава 10) та кошти на проектно-вишукувальні роботи і авторський нагляд (Глава 12), які були виключені при визначенні вартості безпосередньо будівельних робіт по об’єкту, а саме: - кошти на утримання служби замовника (включаючи витрати на технічний нагляд) – 352,254 тис. грн. без ПДВ; кошти на оплату послуг, повʼязаних із підготовкою до виконання робіт, їх здійсненням та введенням обʼєктів будівництва в експлуатацію – 12,901 тис. грн.; - кошти на проектно-вишукувальні роботи та авторський нагляд – 606,619 тис. грн. без ПДВ. Таким чином, розмір бюджетного призначення та очікувана вартість предмету закупівлі визначалися як різниця між коштами, передбаченими проектно-кошторисною документацією (19879,903 тис. грн.), та коштами, які не відносилися до вартості будівельних робіт з урахуванням ПДВ ((352254,00 грн. + 606619,00 грн.) + 20% ПДВ + 12901,00 грн. = 1163548,60 грн.). Отже, вартість будівельних робіт, які були визначені робочим проектом, склала: 19879903,00 – 1163548,60 = 18 716 354,40 грн. Також, військова частина А2791 повідомляє, що сторінки власного веб-сайту на якому було б розміщено обґрунтування технічних, кількісних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі, тощо, не має - всі закупівлі здійснюються на електронному майданчику закупівель ZAKUPKI.PROM.UA.
29.11.2021 · Замовник: Заперечення до висновку про результати моніторингу закупівлі в розрізі стадій проведення процедури закупівлі
Ознайомившись із висновком за результатом моніторингу (ID моніторингу: UA-M-2021-11-12-000013) відносно процедури закупівлі за предметом “Капітальний ремонт резервуарів РВСК-1000 №8, №10, РВСК-350 №9, РМБ-1000 №11, №13, №14 військової частини А2791” шляхом застосування процедури відкритих торгів, що опублікована у системі публічних закупівель ZAKUPKI.PROM.UA за № UA-2021-08-25-009446-a, яка розпочата військовою частиною А2791, керуючись положеннями абзацу 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерний комітет надає аргументовані заперечення до висновку вищезазначеного моніторингу з огляду на наступне:
1) за результатами проведеного моніторингу Північним офісом Держаудитслужби України встановлено невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «ВТМ-Сервіс» вимогам тендерної документації.
Відповідно до частини 1 розділу ІІІ тендерної документації учасник процедури закупівлі, в складі тендерної пропозиції, повинен надати завірені копії документів дозвільного характеру з переліком видів робіт, вказаних у технічній специфікації, зокрема:
- роботи, що виконуються на висоті понад 1,3 метра;
- роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках,трубопроводах);
- зварювальні роботи;
- роботи, що виконуються за допомогою механічних підіймачів та будівельних підйомників;
- зведення, монтаж і демонтаж будинків, споруд, зміцнення їх аварійних частин;
- будівництво, ремонт, експлуатація та ліквідація підземних споруд, не пов’язаних з видобутком корисних копалин; - газополум’яні роботи.
У висновку Північним офісом Держаудитслужби моніторингу вказано, що в складі тендерної пропозиції ТОВ «ВТМ-Сервіс» відсутні дозвільні документи на:
- роботи, що виконуються за допомогою механічних підіймачів та будівельних підйомників;
- зведення, монтаж і демонтаж будинків, споруд, зміцнення їх аварійних частин;
- будівництво, ремонт, експлуатація та ліквідація підземних споруд, не пов’язаних з видобутком корисних копалин,
чим не виконано частину 1 розділу ІІІ Тендерної документації.
По суті зазначеного повідомляємо наступне.
Зазначені дозвільні документи не є обов’язковими для виконання робіт, які є предметом закупівлі, а вимога щодо наявності цих дозвільних документів у частині 1 розділу ІІІ тендерної документації є технічною помилкою, при підготовці та копіюванні вимог щодо наявності дозвільної документації з тендерної документації іншої процедури, де наявність таких документів була обумовлена складністю виконання робіт. Дану невідповідність було виявлено на етапі розгляду тендерної пропозиції учасника, пропозиція якого системою була визначена, як найбільш економічно вигідною, тобто у військової частини А2791 технічно не було змоги внести зміни до умов тендерної документації. Також, у тендерного комітету військової частини А2791 були відсутні підстави для відміни тендеру, які визначені частиною 1 сттатті 32 Закону України «Про публічні закупівлі». При розгляд пропозиції учасника ТОВ «ВТМ-Сервіс» було об’єктивно підтверджено наявність всіх дозвільних документів, які є необхідними для виконання робіт, що були предметом закупівлі. Прийняте рішення ґрунтується на принципі об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі.
2) у висновку моніторингу Північним офісом Держаудитслужби вказано, що відповідно до пункту 5.2 частини 5 розділу ІІІ ТД учасник, в складі тендерної пропозиції, на підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, повинен надати довідку за формою 2 Додатку 6 ТД.
Проте, в складі тендерної пропозиції Переможця, надана довідка від 09.09.2021 № 415 про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, яка не відповідає формі 2 Додатку 6 ТД в частині, що не містить інформації стосовно кваліфікаційних сертифікатів (посвідчення), № та дати видачі (термін дії), чим не виконано вимогу пункту 5.2 частини 5 розділу ІІІ ТД.
По суті зазначеного повідомляємо наступне.
Учасником ТОВ «Компанія ВТМ-Сервіс» також надано у складі тендерної пропозиції ті самі кваліфікаційні посвідчення (файл «Посвідчення.pdf»), в яких наявна інформація, яка вимагалась формою 2 Додатку 6 до тендерної документації. Таким чином, Замовник міг самостійно перевірити дану інформацію, без додаткових дій, передбачених частиною 16 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі», які направленні на недопущення відхилення пропозиції учасника через невідповідності, які не є суттєвими при визначенні переможця. При розгляді зазначеної невідповідності, Замовник керувався принципом здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, визначеним у пункті 5 частини 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», тобто підійшов до питання розгляду пропозиції учасника об’єктивно та не відхилив учасника, пропозицію якого було визначено системою як найбільш економічно вигідну за наявності зауважень, які об’єктивно не впливають на зміст пропозиції.
3) У висновку моніторингу Північним офісом Держаудитслужби вказано, що відповідно до частини 6 розділу ІІІ ТД учасник, в складі тендерної пропозиції, повинен надати зведений кошторисний розрахунок вартості робіт. Проте, в складі тендерної пропозиції Переможця відсутній зведений кошторисний розрахунок вартості робіт, чим не виконано вимогу частини 6 розділу ІІІ ТД.
Враховуючи зазначене, тендерна пропозиції Переможця не відповідає вимогам, встановленим Замовником у ТД.
По суті зазначеного повідомляємо наступне.
Вимогами пункту 6.3 частини 6 розділу ІІІ Тендерної документації, передбачено, що Розрахунок ціни тендерної пропозиції подається у вигляді моделі, складеної у програмному комплексі АВК-5 (або іншому ліцензійному програмному кошторисному комплексі), у форматі “PDF” чи “JPEG”. Зазначений зведений кошторисний розрахунок учасник ТОВ «Компанія «ВТМ-Сервіс» надав у документі «369.imd». Таким чином, підстави для відхилення пропозиції за зазначеною вимогою у Замовника відсутні.
4) У висновку моніторингу Північним офісом Держаудитслужби вказано, що відповідно до пункту 1 частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника як таку, що не відповідає кваліфікаційним вимогам до учасника процедури закупівлі, установленим статтею 16 цього Закону, що не відповідає вимогам законодавства, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 та як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації пункту 2 частини 1 статті 31 Закону № 922-VIII.
Таким чином в порушення пункту 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону №922-VIII Замовник не відхилив тендерну пропозицію Переможця як таку, що не відповідає кваліфікаційним вимогам до учасника процедури закупівлі, установленим статтею 16, вимогам законодавства, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 та умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації Закону № 922-VIII.
Вищезазначене призвело до порушення частини 11 статті 29 Закону №922-VIII, якою передбачено, що у разі відхилення тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, замовник розглядає наступну тендерну пропозицію/пропозицію у списку пропозицій, розташованих за результатами їх оцінки, починаючи з найкращої, у порядку та строки, визначені цією статтею.
По суті зазначеного повідомляємо наступне.
Викладена, за результатом проведення моніторингу, у останньому абзаці висновку інформація не відповідає дійсності. В даному випадку порушення Замовником вимог частини 11 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» були б у тому разі, якщо після відхилення пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, Замовником не було б розглянуто наступну тендерну пропозицію у порядку та строки, визначені цією статтею. Тобто, вимоги частини 11 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» мають чітку умову, а саме «у разі відхилення тендерної пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною». Однак факту відхилення пропозиції учасника не було, а отже, порушення Замовником вимог частини 11 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» також відсутнє.
Окремо хочемо зазначити, що відповідно до частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» посадова особа органу державного фінансового контролю має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.
Відповідно до Проекту моніторингу, опублікованого о 14:00 12.11.2021 р. на електронному майданчику закупівель ZAKUPKI.PROM.UA по закупівлі за №UA-2021-08-25-009446-a (ID моніторингу: UA-M-2021-11-12-000013), та запиту про надання пояснення, опублікованого о 11:57 16.11.2021 р., Північним офісом Держаудитслужби України вимагалося надати пояснення (інформацію, документи) “яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування технічних, кількісних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення та визначено його очікувану вартість?”, а у Висновку, опублікованого о 12:25 26.11.2021 р., зазначено, що предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон №922-VIII), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Таким чином у Замовника не було можливості надати пояснення по суті питань, що були предметом аналізу, а отже, Висновок був складений посадовою особою органу державного фінансового контролю без врахування об’єктивних пояснень Замовника. Також Замовник не міг скористатись правом на надання з власної ініціативи пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, передбаченим абзацом 2 частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», так як не міг знати, що питанням предмету аналізу буде розгляд тендерних пропозицій, а направлений запит на отримання інформації взагалі не стосувався питань, які висвітлені у висновку про результати проведення моніторингу.
Відповідно до положень частини 3 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі. Однак, у опублікованому рішенні про початок моніторингу від 15.11.2021 р. о 11:16 не зазначено саме опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі, а тільки вказано назву даної підстави, а саме пункту 4 частини 2 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» - виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.
Таким чином, Північний офіс Держаудитслужби не оприлюднив інформацію про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель, які стали підставою для прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі, з огляду на той факт, що жодним з учасників процедури закупівлі не було оскаржено рішення тендерного комітету про визначення ТОВ «ВТМ-Сервіс» переможцем в установлений Законом термін, а отже, не порушено інтереси інших учасників процедури закупівлі.
Звертаємо вашу увагу, на те, що Замовником, в ході проведення закупівлі, було дотримано усіх, без виключення, принципів здійснення закупівлі, які визначені частиною 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», що дозволило отримати пропозиції від достатньої кількості учасників, та обрати найбільш економічно вигідну пропозицію з метою вкладання договору про закупівлю за державні кошти.
Так, правові та організаційні засади здійснення фінансового контролю в Україні визначені Законом України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" від 26.01.1993 №2939-XII. Відповідно до статті 2 вказаного Закону державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.
Згідно з підпунктом 3 пункту 1 розділу ІІІ Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 08 вересня 2020 року №552, у констатуючій частині форми висновку має бути зазначено опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого (их) за результатами моніторингу процедури закупівлі, із зазначенням:
- структурної одиниці нормативно-правового акта, норми якої порушено, його виду, найменування суб’єкта нормотворення, дати прийняття та його реєстраційного індексу (крім законів), заголовка, а в разі відсилання до зареєстрованого нормативно-правового акта - також дати і номера його державної реєстрації в Міністерстві юстиції України. Під час зазначення структурної одиниці закону зазначається лише її заголовок (крім законів про внесення змін);
- найменування та реквізитів документів, на підставі яких зроблено висновок про наявність порушення (у разі потреби також деталізуються суть та обставини допущення порушення).
Крім того, згідно з пунктом 3 вказаного Порядку у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов’язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов’язання щодо їх усунення.
З огляду на викладене, системний аналіз наведених вимог законодавства свідчить про обов’язок органу державного фінансового контролю у висновку, складеному за результатами моніторингу, у разі виявлення порушень, навести їх детальний опис та вказати зобов`язання щодо їх усунення, із зазначенням конкретних заходів, які необхідно вжити або визначенням конкретного способу усунення.
Як вбачається зі змісту висновку від 26 листопада 2021 року про результати моніторингу процедури закупівлі органом Держаудитслужби зазначено про порушення Замовником вимог абзацу 1 частини 3 статті 22, частини 11 статті 29, частини 1 статті 31 Закону №922-VIII та зобов`язано:
- розірвати договір з урахуванням вимог Цивільного та Господарського кодексів;
- протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
За змістом статті 10 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.
Разом з тим, варто зазначити, що ні вказаним Законом, ні іншим нормативно-правовим актом не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.
Крім того, відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Також, згідно зі статтею 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Дана стаття передбачає процедуру розірвання договору та у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.
Конституційний Суд України у Рішенні від 25 січня 2012 року №3-рп/2012 (справа №1-11/2012) зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який серед іншого означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Додержання принципу пропорційності означає необхідність дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване відповідне рішення (ст. 2 КАС України).
Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №43 від 03 лютого 2016 року одним із основних завдань Держаудитслужби є забезпечення формування і реалізація державної політики у сфері державного фінансового контролю, здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.
З огляду на викладене, втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим в разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів).
Разом з тим, в ході проведення моніторингу закупівлі, органом державного фінансового контролю не було встановлено порушення, яке має негативний вплив для бюджету, у спірному висновку не зазначено щодо неефективного, незаконного, нецільового використання бюджетних коштів, не встановлено обставин, що створюють загрозу корупційним діям та зловживанням з боку учасників торгів, що не узгоджується із вимогою органу державного фінансового контролю про розірвання укладеного за результатами проведеного тендеру договору.
Отже, вимога органу державного фінансового контролю про зобов`язання замовника вжити заходів щодо розірвання укладеного за результатами проведеного тендеру договору з суто формальних причин не спрямована на досягнення легітимної мети та не є співмірною з нею, оскільки, по-перше, суть «виявлених порушень» жодним чином не зачіпає бюджетні інтереси; по-друге, задоволення вказаної вимоги органу Держаудитслужби призведе до настання несприятливих наслідків, а саме зриву виконання робіт, що були предметом закупівлі №UA-2021-08-25-009446-a, з капітального ремонту резервуарів. Додатково зазначаємо, що Замовник - військова частина А2791, відповідно до Положення про військову частину А2791, призначена для приймання, зберігання та видачі пального, спеціальних рідин та мастильних матеріалів для інших військових формувань України. Розірвання договору на виконання робіт з капітального ремонту резервуарів РВСК-1000 №8, №10, РВСК-350 №9, РМБ-1000 №11, №13, №14, що уже виконанні на 20%, неминуче призведе до зриву плану зберігання та вчасного постачання пального військовим частинам Збройних Сил України, які беруть безпосередню участь у зоні ООС та забезпечують обороноздатність держави в цілому.