Асфальтобетонна суміш

Висновок

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «Зет Компані Пром», визначення його переможцем тендеру та укладення з ним договору як переможцем тендеру встановлено порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, відповідності тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель та з урахуванням виконання договору на час завершення моніторингу, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо недопущення (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань тощо) вимог частини сьомої статті 33 Закону у подальшому.

Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 11 листопада 2021 року.

Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), відповідності тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Смілянського комунального підприємства «Комунальник» (далі – Замовник) на 2021 рік (UA-P-2021-03-11-010747-b); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника та внесені зміни до неї; реєстр отриманих тендерних пропозицій; тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Зет Компані Пром» (далі - ТОВ «Зет Компані Пром»); протокол розкриття тендерних пропозицій; вимогу про усунення невідповідностей; повідомлення про намір укласти договір від 02.04.2021; оприлюднені переможцем тендеру після аукціону документи та інформацію; договір про закупівлю від 16.04.2021 №145-Т та додаткову угоду від 16.04.2021 №1 до нього; опубліковане Замовником під час моніторингу 03.11.2021 пояснення на запит органу державного фінансового контролю та оприлюднений 02.11.2021 звіт про виконання договору про закупівлю.

Відповідно до норм частини шостої статті 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частини другої цієї статті.

За вимогою частини сьомої статті 33 Закону, у разі ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.

Проведеним моніторингом встановлено, що в недотримання вимог частини шостої статті 17 Закону переможцем тендеру ТОВ «Зет Компані Пром» не надано Замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 8 частини першої статті 17 Закону.

Однак, на порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «Зет Компані Пром», яким не надано документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 8 частини першої статті 17 Закону, а укладено з ним договір про закупівлю від 16.04.2021 №145-Т на суму 2 799 000,00 гривень.

Під час моніторингу Замовником 02.11.2021 опубліковано звіт про виконання договору.

Усунення порушень

Звіт замовника від 18.11.2021

СМІЛЯНСЬКЕ КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО «КОМУНАЛЬНИК» (далі – Замовник) на підставі частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» надає АРГУМЕНТОВАНІ ЗАПЕРЕЧЕННЯ ДО ВИСНОВКУ ПРО РЕЗУЛЬТАТИ МОНІТОРИНГУ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ за предметом Асфальтобетонна суміш «ДК 021:2015: 44110000-4 — Конструкційні матеріали» (інформація розміщена в електронній системі ID: UA-2021-03-11-004505-c).

Положеннями Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) установлено правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад.

Метою Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Згідно з правовою позицією Верховного суду у постанові від 02 квітня 2020 року у справі №400/2165/19 висновок, складений за наслідками моніторингу закупівель, є ненормативним індивідуально-правовим актом, оскільки його виконання має безпосередній вплив на права і обов`язки Замовника, а також права та обов`язки переможця тендеру у сфері публічних закупівель.

Так, відповідно до наказу Західного офісу Держаудитслужби від 29.10.2021 № 675 розпочато моніторинг процедури закупівлі за предметом «ДК 021:2015: 44110000-4 — Конструкційні матеріали» на підставі пункту 4 частини другої статті 8 Закону - виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.

За результатами моніторингу процедури закупівлі Західним офісом Держаудитслужби складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі від 11.11.2021 (далі – Висновок), який 11.11.2021 оприлюднений в електронній системі закупівель.

Наказом Міністерства фінансів України «Про затвердження форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі та порядку його заповнення» від 08.09.2020 № 552, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 01 жовтня 2020 р. за № 958/35241, затверджено, зокрема, Порядок заповнення форми висновку про результати моніторингу процедури закупівлі (далі – Порядок).

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Порядку у констатуючій частині висновку зазначаються питання, що стало предметом аналізу дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель, перелік проаналізованих документів та інформації, інші дії органу державного фінансового контролю, яких було вжито відповідно до законодавства для забезпечення проведення моніторингу процедури закупівлі; опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого(их) за результатами моніторингу процедури закупівлі, із зазначенням: структурної одиниці нормативно-правового акта, норми якої порушено, його виду, найменування суб’єкта нормотворення, дати прийняття та його реєстраційного індексу (крім законів), заголовка, а в разі відсилання до зареєстрованого нормативно-правового акта - також дати і номера його державної реєстрації в Міністерстві юстиції України. Під час зазначення структурної одиниці закону зазначається лише її заголовок (крім законів про внесення змін); найменування та реквізитів документів, на підставі яких зроблено висновок про наявність порушення (у разі потреби також деталізуються суть та обставини допущення порушення).

У пункті 2 констатуючої частини висновку заповнюється висновок про наявність чи відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель за кожним із питань, що аналізувалися (пункт 2 розділу ІІІ Порядку).

Так, у пункті 1 констатуючої частини Висновку вказано наступне: «Відповідно до норм частини шостої статті 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частини другої цієї статті. За вимогою частини сьомої статті 33 Закону, у разі ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув. Проведеним моніторингом встановлено, що в недотримання вимог частини шостої статті 17 Закону переможцем тендеру ТОВ «Зет Компані Пром» не надано Замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 8 частини першої статті 17 Закону. Однак, на порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «Зет Компані Пром», яким не надано документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 8 частини першої статті 17 Закону, а укладено з ним договір про закупівлю від 16.04.2021 №145-Т на суму 2 799 000,00 гривень.».

А також, у пункті 2 констатуючої частини Висновку вказано наступне: «За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «Зет Компані Пром», визначення його переможцем тендеру та укладення з ним договору як переможцем тендеру встановлено порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону».

Замовник вважає вищевказані твердження щодо порушення частини сьомої статті 33 Закону в частині розгляду тендерної пропозиції ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЗЕТ КОМПАНІ ПРОМ» (далі – ТОВ «ЗЕТ КОМПАНІ ПРОМ») Висновку необгрунтованими та безпідставними з наступних причин.

Варто звернути увагу, що відповідно до пункту 14 частини першої статті 1 Закону, моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Тобто, у будь-якому разі Держаудитслужба перевіряє правомірність дій Замовника. Разом з тим, відповідно до частини сьомої статті 8 Закону якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

При цьому, орган державного фінансового контролю, всупереч діючим нормам чинного законодавства, у Висновку констатує, що «проведеним моніторингом встановлено, що в недотримання вимог частини шостої статті 17 Закону переможцем тендеру ТОВ «Зет Компані Пром» не надано Замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 8 частини першої статті 17 Закону».

Статтею 17 Закону визначений перелік підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі, а також порядок надання документів, що підтверджують відсутності таких підстав.

Відповідно до частини третьої статті 17 Закону спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель.

Частиною шостою статті 17 Закону дійсно визначено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті.

Проте, законотворець, в тому числі враховуючи сучасні тенденції щодо публічності інформації, частинами 4 та 5 статті 17 Закону визначив, що Замовник не вимагає від учасників документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 1 і 7 частини першої цієї статті. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

А також, відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Інформація щодо внесення юридичної особи, яка є учасником процедури закупівлі, до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення та щодо притягнення службової (посадової) особи учасника, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією, а також інформація щодо того чи визнаний учасник банкрутом та чи відкрита стосовно нього ліквідаційна процедура є у відкритому доступі.

Тендерна документація може містити також іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, але окрім тієї, що зазначена відповідно до частини четвертої статті 22 Закону.

Так, Замовник, зважаючи на норми Закону, у підпункту 5.5. пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації вказує, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель (у вигляді передбаченому згідно п. 1.3. розділу ІІІ цієї документації), що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону.

Своєю чергою, ТОВ «ЗЕТ КОМПАНІ ПРОМ», як переможець торгів надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.

Варто зазначити, що під час моніторингу не виявлено порушень щодо відповідності тендерної документації вимогам Закону, про що вказано у пункті 2 констатуючої частини Висновку.

Крім того, у Висновку посадова особа Західного офісу Держаудитслужби акцентує, що «на порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «Зет Компані Пром», тоді як відповідно до вимог Закону відхилити учасника у відкритих торгах Замовник може виключно із підстав, наведених у статті 31 Закону.

А саме відповідно до статті 31 Закону Замовник повинен відхилити тендерну пропозицію переможця із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.

Відповідно до пункту 18 частини першої статті 1 Закону переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

Отож, підсумовуючи вище викладені норми чинного законодавства у сфері публічних закупівель, переможець торгів ТОВ «ЗЕТ КОМПАНІ ПРОМ» повністю відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, а в Замовника не було жодної підстави для відхилення його пропозиції.

Варто також вказати на той факт, що закупівля проведена Замовником з дотримання принципів здійснення публічних закупівель, зокрема таких як відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.

Отже, твердження органу державного фінансового контролю щодо визначення переможця тендеру та укладення з ним договору із порушенням вимог частини сьомої статті 33 Закону є необгрунтованим та таким, що суперечить нормам чинного законодавства у сфері публічних закупівель.

Крім того, орган державного фінансового контролю не забезпечив права Замовника на надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі щодо встановленого аудитором порушення, що в подальшому призвело до неповного дослідження всіх наявних фактів.

Так, відповідно до частини п҆ятої статті 8 Закону протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

Своєю чергою, Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Так, в ході здійснення моніторингу Західним офісом Держаудитслужби надано запит, проте який не стосувався виявленого порушення.

Звертаємо увагу також на той факт, що під час проведення моніторингу договір, укладений за результатами процедури закупівлі UA-2021-03-11-004505-c із ТОВ «ЗЕТ КОМПАНІ ПРОМ» виконаний в повному обсязі та з дотриманням норм чинного законодавства. А станом на дату прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі зобов'язання за договором виконувалися близько пів року.

Отже, Замовник вважає, що органом державного фінансового контролю приймалося рішення про початок моніторингу процедури закупівлі UA-2021-03-11-004505-c без врахування основної мети проведення моніторингу, а саме запобіганню порушень у сфері публічних закупівель.

Запити й пояснення