Висновок
За результатами аналізу питання правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, встановлено порушення вимог пункту 9 частини другої статті 21 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій ТОВ «Еталонтехсервіс» та ТОВ «Тек-Транс», допущення їх до аукціону та визначення переможця тендеру встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушень вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону у встановленому законодавством порядку, а саме шляхом вжиття заходів щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору з відповідним виконавцем послуг з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, письмово звернутися до ТОВ «Еталонтехсервіс» щодо розірвання договору.
Крім того, вжити заходи (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, тощо) щодо недопущення у подальшому порушень вимог пункту 9 частини другої статті 21 Закону при заповненні документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, та вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону при складанні тендерної документації.
Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 04 листопада 2021 року.
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), відповідності тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій, допущення їх до аукціону та визначення переможця тендеру, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель комунального підрядного спеціалізованого підприємства по ремонту і будівництву автошляхів міста Харкова «Шляхрембуд» (далі – Замовник) на 2020 рік (UA-P-2020-12-01-010744-b); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерних пропозицій; протокол розгляду тендерних пропозицій; тендерні пропозиції ТОВ «Тек-Транс» та ТОВ «Еталонтехсервіс»; протокол засідання тендерного комітету від 14.01.2021 №15; повідомлення про намір укласти договір від 14.01.2021; оприлюднені переможцем тендеру документи та інформацію після аукціону; договір про закупівлю від 26.01.2021 №10.
Відповідно до вимог пункту 9 частини другої статті 21 Закону оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію про розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати).
Проведеним моніторингом встановлено, що відповідно до умов частини 2 розділу III тендерної документації Замовником вимагалося надання учасниками забезпечення тендерної пропозиції у формі банківської гарантії строком не меншим строку дії тендерної пропозиції, а саме не менше 120 днів з дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій, розмір забезпечення – 500 000,00 гривень.
Однак, на порушення вимог пункту 9 частини другої статті 21 Закону в оприлюдненому Замовником оголошенні про проведення відкритих торгів відсутня інформація про вид та умови забезпечення тендерних пропозицій.
Відповідно до вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону тендерна документація повинна містити опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій.
Проведеним моніторингом встановлено, що в частині 1 розділу III тендерної документації Замовника наведено перелік (опис) формальних (несуттєвих) помилок, який відповідає переліку таких помилок, наведеному у наказі Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №710.
Проте, на порушення вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону тендерна документація (частина 1 розділу III) не містить прикладів формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій.
Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Умовами тендерної документації Замовника (пункт 1.4 частини 1 розділу III) визначено, що відповідно до частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги», тобто тендерна пропозиція, у будь-якому випадку, повинна містити накладений кваліфікований електронний підпис учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі, повноваження якої щодо підпису документів тендерної пропозиції підтверджуються відповідно до поданих документів, що вимагаються згідно з підпунктом 1.2 цього пункту тендерної документації.
Отже, Замовником у тендерній документації встановлено вимогу щодо накладення саме кваліфікованого електронного підпису учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі, повноваження якої щодо підпису документів тендерної пропозиції підтверджуються відповідно до поданих документів.
При цьому, у пункті 1.4 частини 1 розділу III тендерної документації зазначено, що у разі, якщо тендерна пропозиція не містить накладений кваліфікований електронний учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі, учасник буде вважатися таким, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, та його тендерна пропозиція буде відхилена у відповідності до статті 31 Закону.
За нормою пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, а відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису – апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, якщо, серед іншого, під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису; під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.
Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 зазначеного Закону кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).
Під час проведення моніторингу встановлено, що згідно з інформацією, розміщеною в електронній системі закупівель, ТОВ «Еталонтехсервіс» у складі пропозиції було розміщено файл «sign.p7s» (30.12.2020). За результатами перевірки файлу «sign.p7s» на веб-порталі центрального засвідчувального органу (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено, що на пропозицію учасника ТОВ «Еталонтехсервіс» не накладено саме кваліфікованого електронного підпису учасника закупівлі, а накладено удосконалений електронний підпис, який з врахуванням норм Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованим електронним підписом (сертифікат – кваліфікований, тип підпису – удосконалений, тип носія особистого ключа – незахищений, інформація про зберігання особистого ключа в засобі кваліфікованого електронного підпису відсутня).
Враховуючи вищенаведене, учасник ТОВ «Еталонтехсервіс» не відповідав встановленим у тендерній документації вимогам до учасника відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.
Також встановлено, що згідно з інформацією, розміщеною в електронній системі закупівель, ТОВ «Тек-Транс» у складі пропозиції було розміщено файл «sign.p7s» (30.12.2020). За результатами перевірки файлу «sign.p7s» на веб-порталі центрального засвідчувального органу (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено, що на пропозицію учасника ТОВ «Тек-Транс» також не накладено саме кваліфікованого електронного підпису учасника закупівлі, а накладено удосконалений електронний підпис, який з врахуванням норм Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованим електронним підписом (сертифікат – кваліфікований, тип підпису – удосконалений, тип носія особистого ключа – незахищений, інформація про зберігання особистого ключа в засобі кваліфікованого електронного підпису відсутня).
Враховуючи вищенаведене, учасник ТОВ «Тек-Транс» не відповідав встановленим у тендерній документації вимогам до учасника відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону.
За вимогою пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі якщо, зокрема, учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Проте, на порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону, Замовником не відхилено тендерні пропозиції учасників ТОВ «Еталонтехсервіс» та ТОВ «Тек-Транс», а допущено вказаних учасників до аукціону та в подальшому визначено учасника ТОВ «Еталонтехсервіс» переможцем тендеру з наступним укладенням з ним договору від 26.01.2021 №10.
Слід зазначити, що відповідно до пункту 2 частини другої статті 32 Закону тендер автоматично відміняється електронною системою закупівель у разі допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій у процедурі відкритих торгів, у разі якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 11.11.2021
Надання інформації про усунення порушення замовником
Цим надаємо інформацію та документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, установлених органом державного фінансового контролю - Західним офісом Держаудитслужби за результатами моніторингу процедури закупівлі: послуги з ремонту і технічного обслуговування вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ: послуги з ремонту вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50114100-8 Послуги з ремонту вантажних автомобілів; послуги з технічного обслуговування вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50114200-9 Послуги з технічного обслуговування вантажних автомобілів; послуги з ремонту і технічного обслуговування окремих частин вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50116000-1 Послуги з ремонту і технічного обслуговування окремих частин транспортних засобів; послуги з ремонту електричних систем вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50116100-2 Послуги з ремонту електричних систем; послуги з ремонту і технічного обслуговування гальмівних систем та їх частин вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50116200-3 Послуги з ремонту і технічного обслуговування гальмівних систем транспортних засобів та їх частин; послуги з ремонту і технічного обслуговування коробок передач вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50116300-4 Послуги з ремонту і технічного обслуговування коробок передач транспортних засобів; послуги з ремонту і технічного обслуговування трансмісій вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50116400-5 Послуги з ремонту і технічного обслуговування трансмісій транспортних засобів; шиноремонтні послуги вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50116500-6 Шиноремонтні послуги, у тому числі шиномонтажні послуги та послуги з балансування коліс; послуги з ремонту і технічного обслуговування стартерів вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50116600-7 Послуги з ремонту і технічного обслуговування стартерів; послуги з миття вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50112300-6 Послуги з миття автомобілів та подібні послуги; послуги із заміни вітрового скла вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50112120-0 Послуги із заміни вітрового скла; послуги з ремонту кузовів вантажних автомобілів МАЗ, КРАЗ, ГЛОБУС, ГАЗ, ЗІЛ, УАЗ, за кодом ДК 021:2015: 50112110-7 Послуги з ремонту кузовів (ДК 021:2015: 50110000-9 Послуги з ремонту і технічного обслуговування мототранспортних засобів і супутнього обладнання), викладених у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-01-010894-b (далі – Висновок).
Згідно з Висновком (пункт 3 Висновку) Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону у встановленому законодавством порядку, а саме шляхом вжиття заходів щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору з відповідним виконавцем послуг з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, письмово звернутися до ТОВ «Еталонтехсервіс» щодо розірвання договору.
На виконання зазначеного зобов’язання, Замовником - КОМУНАЛЬНИМ ПІДРЯДНЕ СПЕЦІАЛІЗОВАНЕ ПІДПРИЄМСТВО ПО РЕМОНТУ І БУДІВНИЦТВУ АВТОШЛЯХІВ М. ХАРКОВА «ШЛЯХРЕМБУД» здійснено заходи щодо усунення виявлених порушень, визначених у Висновку, шляхом розірвання договору: договору про закупівлю № 10, укладеного з ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЕТАЛОНТЕХСЕРВІС» 26 січня 2021 р. (далі – Договір), з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, шляхом укладення сторонами Договору додаткової угоди № 1 від 10 листопада 2021 р. до Договору. Додаткова угода № 1 до договору про закупівлю № 10 від 26 січня 2021 р., укладена сторонами цього договору 10 листопада 2021 р., додається на 1-му аркуші.
Водночас, цим надаємо пояснення щодо положень Висновку про наступне.
Стосовно аналізу питання правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, - повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, згідно з яким установлено порушення вимог пункту 9 частини 2 статті 21 Закону (Закону України «Про публічні закупівлі», у редакції, що діяла під час проведення Замовником даної конкурентної процедури закупівлі (далі – Закон)), та відповідних положень Висновку про те, що в оприлюдненому Замовником оголошенні про проведення відкритих торгів відсутня інформація про вид та умови забезпечення тендерних пропозицій, вважаємо за необхідне пояснити таке.
Згідно з пунктом 1 частини першої статті 10 Закону замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель, тендерну документацію та проект договору про закупівлю.
Разом з тим, згідно з частиною першою статті 22 Закону тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення відкритих торгів в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Порядок розміщення інформації про публічні закупівлі, затверджений наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 № 1082 «Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі», зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 01.07.2020 за № 610/34893, визначає процедуру розміщення інформації про публічні закупівлі (далі - Порядок), яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу у складі електронної системи закупівель (далі - веб-портал), подання інформації, документів, звернень та скарг, одержання повідомлень через електронну систему закупівель (пункт 1 Порядку).
Відповідно до пункту 3 Порядку розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником / ЦЗО / учасником / постачальником / органом оскарження / органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника / ЦЗО / учасника / постачальника / органу оскарження / органів державного фінансового контролю.
Утім на дату оприлюднення Замовником через авторизований електронний майданчик (Zakupki.Prom.ua) в електронній системі закупівель (на веб-порталі) - 01 грудня 2020, оголошення про проведення даної конкурентної процедури закупівлі (оголошення про проведення відкритих торгів) адміністратором електронної системи закупівель - ДЕРЖАВНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ «ПРОЗОРРО» (пункт 2 Порядку, пункт 2 наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 07.04.2020 № 648 «Про веб-портал Уповноваженого органу з питань закупівель») не були визначено і не було реалізовано в електронній системі закупівель для заповнення електронне поле: «Розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати)», для заповнення замовником в електронній системі закупівель згідно з пунктом 9 частини другої статті 21 Закону. На авторизованому електронному майданчику, в особистому кабінеті Замовника на той час була реалізована лише технічна можливість вказувати суму забезпечення тендерних пропозицій. Для підтвердження вказаного, надаємо скрін-шот сторінки з автоматизованого робочого місця замовника, - з авторизованого електронного майданчика Zakupki.Prom.ua, через який Замовник оприлюднював в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та Законом, інформацію про дану закупівлю.
При цьому згідно з пунктом 9 Порядку, датою та часом оприлюднення/розміщення інформації в електронній системі закупівель є дата та час унесення та заповнення її через автоматизоване робоче місце замовника / ЦЗО / учасника / постачальника / органу оскарження / органів державного фінансового контролю.
01 грудня 2020 о 17:09 Замовником було унесено та заповнено необхідну інформацію щодо даної закупівлі через автоматизоване робоче місце замовника - з авторизованого електронного майданчика Zakupki.Prom.ua, яка оприлюднена 01 грудня 2020 о 17:09 в електронній системі закупівель.
Згідно з пунктом 3 Порядку, інформація, що заповнюється в електронних полях, може відображатися на веб-порталі у вигляді документа, доступного для друку. Тому Замовником, саме 01 грудня 2020 було роздруковане з веб-порталу оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-12-01-010894-b, що було розміщено Замовником в електронній системі закупівель 01 грудня 2020 о 17:09 (в якості підтвердження дане роздруковане Замовником з веб-порталу оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-12-01-010894-b, додається).
Цим підкреслюємо, що дане роздруковане Замовником з веб-порталу оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-12-01-010894-b, містить інформацію про вид забезпечення тендерних пропозицій та інформацію про розмір забезпечення тендерних пропозицій, що відповідає вимогам пункту 9 частини другої статті 21 Закону в цій частині. Крім того, наводимо витяг з відповіді Zakupki.Prom (Вих. № 724/07 від 08.07.2021), отриманої Замовником на його звернення - на лист № 898 від 08.07.2021: «У відповідь на ваше звернення хочемо повідомити, що функціонал майданчика Zakupki.Prom розроблений у відповідності до технічного завдання Адміністратора системи ДП «ПРОЗОРРО». Починаючи з 16.04.2021 року в Замовників на сторінці створення закупівлі реалізовані спеціальні поля, де зазначається інформація про вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій. Відповідно до вищезазначеної дати у Замовника була можливість вказувати лише суму забезпечення. За роз’ясненням стосовно відображення інформації у фалі «Оголошення про проведення відкритих торгів» радимо звертатись до Адміністратора системи ДП «ПРОЗОРО»».
Водночас, на звернення Замовника (№ 902 від 08.07.2021) до адміністратора електронної системи закупівель – до ДЕРЖАВНОГО ПІДПРИЄМСТВА «ПРОЗОРРО» (ДП «ПРОЗОРО»), щодо надання відповіді стосовно зникнення інформації щодо розміру та виду забезпечення тендерних пропозицій в оголошеннях про проведення відкритих торгів, зокрема: UA-2020-12-01-010894-b, Замовником отримано лист ДП «ПРОЗОРО» (№ 206/01/1922/11 від 17.08.2021) у якому, зазначено зокрема таке: «що наразі інформація про тендерне забезпечення відображається в оголошеннях, які створені після 16.04.2021 р., в розділі «тендерна документація» (вимоги до тендерної пропозиції ) та в друкованій формі оголошення. В інших оголошеннях інформація відображається лише в друкованих формах. В екранних формах на Веб-порталі дана інформація буде виводитись після завершення технічних доопрацювань.».
Крім того слід зазначити, що відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 24 лютого 2016 № 166 «Про затвердження Порядку функціонування електронної системи закупівель та проведення авторизації електронних майданчиків» інформаційно-телекомунікаційна система авторизованого/попередньо авторизованого електронного майданчика повинна забезпечувати введення/виведення даних, приймання команд та відображення результатів їх виконання в інтерактивному режимі реального часу. Тому Замовником 01 грудня 2020 відповідно до пункту 3 Порядку, згідно з пунктом 1 частини першої статті 10 Закону, з урахуванням вимог частини першої статті 22 Закону, в електронній системі закупівель разом з тендерною документацією 01 грудня 2020 в окремому файлі: «20-3_НА ПОРТАЛ_ОГОЛОШЕННЯ_ТЕХ ОБСЛУГ_євро.doc» розміщено оголошення про проведення відкритих торгів, що складено та заповнено Замовником у відповідності до вимог частини другої статті 21 Закону, яке містить, зокрема, таку інформацію: «9. Розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати). Розмір забезпечення тендерної пропозиції: 500 000,00 гривень. Учасник, під час подання тендерної пропозиції, одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії (електронний документ, створений відповідно до вимог діючого законодавства), більш детально визначено у тендерній документації» (пункт 9 даного оголошення про проведення відкритих торгів).
Щодо аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону, наведеного у Висновку, де вказано, що тендерна документація (частина 1 розділу ІІІ) не містить прикладів формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, та установлено порушення вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону, зазначаємо про наступне.
Тендерна документація складена Замовником у відповідності до вимог статті 22 Закону, у тому числі з дотриманням вимог пункту 19 частини другої статті 22 Закону. Так, у першому – третьому абзацах пункту 1.5 частини 1 розділу ІІІ тендерної документації містяться наступні умови: «1.5. Згідно з пунктом 19 частини другої статті 22 Закону формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій.
Згідно з пунктом 19 частини другої статті 22 Закону зазначається опис та приклади, визначених формальних (несуттєвих) помилок, відповідно до Переліку формальних помилок, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 року № 710 (зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 29 липня 2020 р. за № 715/34998):». Відповідно, у пункті 1.5 частини 1 розділу ІІІ тендерної документації зазначено не лише опис, а і приклади, визначених формальних (несуттєвих) помилок, як то: «1. Інформація/документ, подана учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, містить помилку (помилки) у частині (приклади):
- уживання великої літери;
- уживання розділових знаків та відмінювання слів у реченні;
- використання слова або мовного звороту, запозичених з іншої мови;
- зазначення унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю - помилка в цифрах;
- застосування правил переносу частини слова з рядка в рядок;
- написання слів разом та/або окремо, та/або через дефіс;
- нумерації сторінок/аркушів (у тому числі кілька сторінок/аркушів мають однаковий номер, пропущені номери окремих сторінок/аркушів, немає нумерації сторінок/аркушів, нумерація сторінок/аркушів не відповідає переліку, зазначеному в документі).»;
«3. Невірна назва документа (документів), що подається учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, зміст якого відповідає вимогам, визначеним замовником у тендерній документації. Наприклад: замість довідки у довільній формі, учасник процедури закупівлі надав лист-пояснення тощо.»;
«9. Подання документа учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, який засвідчений підписом уповноваженої особи учасника процедури закупівлі та додатково містить підпис (візу) особи, повноваження якої учасником процедури закупівлі не підтверджені (наприклад, переклад документа завізований перекладачем тощо).».
Стосовно встановлення Замовником під час розгляду тендерних пропозицій ТОВ «ТЕК-ТРАНС» та ТОВ «ЕТАЛОНТЕХСЕРВІС» відповідності, у тому числі вимогам підпункту 1.4 пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації (відповідно до частини дванадцятої статті 29 Закону) протокол розгляду тендерних пропозицій складено Замовником 05 січня 2021, та 05 січня 2021 згідно з пунктом 7 частини першої статті 10 Закону оприлюднено в електронній системі закупівель), Замовник виходив з наступного.
Відповідно до частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги», про що було зазначено в умовах підпункту 1.4 пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації. За преамбулою Закону України «Про електронні довірчі послуги», саме цей Закон визначає правові та організаційні засади надання електронних довірчих послуг, а також правові та організаційні засади здійснення електронної ідентифікації. Відповідно до пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги», кваліфікований електронний підпис - це удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа; а кваліфікований сертифікат відкритого ключа – це сертифікат відкритого ключа, який видається кваліфікованим надавачем електронних довірчих послуг, засвідчувальним центром або центральним засвідчувальним органом і відповідає вимогам цього Закону (пункт 25 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги»). Своєю чергою, згідно з пунктом 17 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки – це апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису чи печатки, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису чи печатки, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису чи печатки, який відповідає вимогам цього Закону. Удосконалений електронний підпис – це електронний підпис, створений за результатом криптографічного перетворення електронних даних, з якими пов’язаний цей електронний підпис, з використанням засобу удосконаленого електронного підпису та особистого ключа, однозначно пов’язаного з підписувачем, і який дає змогу здійснити електронну ідентифікацію підписувача та виявити порушення цілісності електронних даних, з якими пов’язаний цей електронний підпис (пункт 44 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги»). Засіб удосконаленого електронного підпису чи печатки – це апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення удосконаленого електронного підпису чи печатки, та/або перевірки удосконаленого електронного підпису чи печатки, та/або зберігання особистого ключа удосконаленого електронного підпису чи печатки (пункт 18 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги»). При цьому у Законі України «Про електронні довірчі послуги» не міститься прямої вказівки на випадок (випадки), коли удосконалений електронний підпис не може вважатися кваліфікованим електронним підписом, зокрема у цьому Законі відсутнє визначення (вказівка) випадку: якщо засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки надає інформацію, що тип підпису «удосконалений», то такий електронний підпис не може вважатися кваліфікованим. Водночас, з метою забезпечення доступності електронних довірчих послуг Кабінет Міністрів України 03.03.2020 постановив згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 03.03.2020 № 193 «Про реалізацію експериментального проекту щодо забезпечення можливості використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів» (далі – Постанова № 193) реалізувати експериментальний проект щодо забезпечення можливості використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів. Експериментальний проект реалізується до дня набрання чинності змінами до Закону України «Про електронні довірчі послуги» щодо врегулювання використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів, але не пізніше ніж до 31 грудня 2021 року (пункт 1 Постанови № 193, в редакції що діяла на час проведення процедури закупівлі). Згідно з підпунктом 1 пункту 3 Постанови № 193 удосконалені електронні підписи чи печатки, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів, що відповідають затвердженим пунктом 2 цієї постанови вимогам, можуть використовуватися користувачами електронних довірчих послуг для здійснення електронної взаємодії, електронної ідентифікації та автентифікації фізичних, юридичних осіб і представників юридичних осіб у разі, коли законодавством передбачено використання виключно кваліфікованих електронних підписів чи печаток (кваліфікованих електронних довірчих послуг) або засобів електронної ідентифікації з високим рівнем довіри. Тобто Замовник під час розгляду тендерних пропозицій учасників процедури закупівлі (станом на 05 січня 2021) у частині встановлення їх відповідності вимогам підпункту 1.4 пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації зважив на те, що якщо вимогами підпункту 1.4 пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації було встановлено, що тендерна пропозиція повинна містити накладений кваліфікований електронний підпис учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі, то згідно з підпунктом 1 пункту 3 Постанови, користувачі електронних довірчих послуг – учасники процедури закупівлі - ТОВ «ТЕК-ТРАНС» та ТОВ «ЕТАЛОНТЕХСЕРВІС» для здійснення електронної взаємодії, електронної ідентифікації та автентифікації фізичних, юридичних осіб і представників юридичних осіб - уповноважених осіб цих учасників процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції, могли використовувати удосконалені електронні підписи.
Щодо підтвердження виконання зазначеного у Висновку зобов’язання: шляхом вжиття заходів щодо розірвання укладеного договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, Замовником - КОМУНАЛЬНИМ ПІДРЯДНЕ СПЕЦІАЛІЗОВАНЕ ПІДПРИЄМСТВО ПО РЕМОНТУ І БУДІВНИЦТВУ АВТОШЛЯХІВ М. ХАРКОВА «ШЛЯХРЕМБУД», як уже було зазначено вище, здійснено заходи щодо усунення виявлених порушень, визначених у Висновку, шляхом розірвання договору: договору про закупівлю № 10, укладеного з ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЕТАЛОНТЕХСЕРВІС» 26 січня 2021 р. (далі – Договір), з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, шляхом укладення сторонами Договору додаткової угоди № 1 від 10 листопада 2021 р. до Договору, Додаткова угода № 1 до договору про закупівлю № 10 від 26 січня 2021 р., укладена сторонами цього договору 10 листопада 2021 р., також оприлюднена в електронній системі закупівель.
Додаток № 1: Додаткова угода № 1 до договору про закупівлю № 10 від 26 січня 2021 р., укладена сторонами цього договору 10 листопада 2021 р.;
Додаток № 2: Скрін-шот сторінки з автоматизованого робочого місця замовника з авторизованого електронного майданчика Zakupki.Prom.ua;
Додаток № 3: Оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-12-01-010894-b, роздруковане Замовником з веб-порталу 01 грудня 2020;
Додаток № 4 Звернення до керівника Zakupki.Prom вих. № 898 від 08.07.2021 щодо відображення інформації про вид та умови надання тендерного забезпечення;
Додаток № 5 Відповідь від Zakupki.Prom вих. № 724/07 від 08.07.2021;
Додаток № 6 Звернення вих. № 902 від 08.07.02021 до ДП «ПРОЗОРРО» щодо надання відповіді стосовно зникнення інформації щодо розміру та виду забезпечення тендерних пропозицій в оголошеннях про проведення відкритих торгів, зокрема UA-2020-12-01-010894-b;
Додаток № 7 Відповідь від ДП «ПРОЗОРРО» вих. № 206/01/1922/11 від 17.08.2021.