Постачання теплової енергії

Висновок

За результатами аналізу питання своєчасності укладання договору про закупівлю встановлено порушення вимог частини 7 статті 40 Закону.

За результатами аналізу питання своєчасності укладання договору про закупівлю встановлено порушення вимог частини 7 статті 40 Закону.

За результатами аналізу питання щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, обрання процедури закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо припинення зобов'язань за договором від 25.10.2021 № 102, недійсність якого встановлена Законом, шляхом укладення відповідної додаткової угоди з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 12 листопада 2021 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, обрання процедури закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасність укладання договору та його оприлюднення.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального підприємства «Широківська лікарня» Широківської міської ради (далі Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення процедури закупівлі, протокол уповноваженої особи від 19.10.2021 № 60, повідомлення про намір укласти договір, опубліковане в електронній системі закупівель 19.10.2021, договір про надання товару від 25.10.2021 № 102.

Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до частини 1 статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі. Виключний перелік підстав для застосування переговорної процедури закупівлі визначено частиною 2 статті 40 Закону.

Частиною сьомою статті 40 Закону визначено, що Замовник має право укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі у строк не раніше ніж через 10 днів (п’ять днів – у разі централізованого постачання теплової енергії, централізованого постачання гарячої води, послуг з централізованого опалення) з дня оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Моніторингом установлено, що відповідно до річного плану закупівлі UA-Р-2021-10-19-007145-c Замовником заплановано здійснити закупівлю з конкретною назвою предмету закупівлі: постачання теплової енергії за кодом ДК 021:2015:09320000-8 – Пара, гаряча вода та пов’язана продукція.

Також згідно з повідомленням про намір укласти договір, опублікованим в електронній системі закупівель 19.10.2021, назву предмета закупівлі Замовником визначено: постачання теплової енергії.

Отже Замовником не підтверджено закупівлю саме централізованого постачання теплової енергії або послуг з централізованого опалення, що у свою чергу вплинуло на строки укладання договору.

Внаслідок зазначеного договір на постачання теплової енергії № 102 укладено 25.10.2021 з порушенням термінів, визначених частиною сьомою статті 40 Закону, а саме: на 6-й день після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір (Замовник має право укласти договір не раніше ніж через 10 днів з дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір).

Водночас пунктом 4 частини першої статті 43 Закону визначено, що договір про закупівлю, укладений з порушенням строків визначених частиною сьомою статті 40 Закону, є нікчемним.

Усунення порушень

Звіт замовника від 16.11.2021

Заперечення до висновку

Відповідно до частини першої статті 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права.

6 основних елементів верховенства права

У п. 41 документа зазначено, що наразі можливий консенсус щодо обов’язкових елементів (як формальних, так і матеріальних або субстантивних) поняття «верховенство права», зокрема, таких, як:

1. законність, в тому числі прозорий, підзвітний і демократичний порядок введення законів у дію;

2. правова певність;

3. заборона свавілля;

4. доступ до правосуддя у незалежних і неупереджених судах, в тому числі судовий контроль за адміністративними актами;

5. дотримання прав людини;

6. недискримінація та рівність перед законом.

Перелічені елементи лежать в основі конституційних і законодавчих положень та судової практики і на національному, і на міжнародному рівнях.

Тому орган який виніс висновок повинен з урахуванням зазначених принципів Верховенства права аргументувати та вмотивовувати кожну вимогу яку він не визнає або оспорює або вважає що відповідна процедура не повинна була бути застосована і мотивація або застосована інша процедура та мотивація. А також інших запропонованих у висновку необхідних дій на яких наполягає орган та чи є уповноважена особа тим органом який повинен ці дії вчинити чи не є це компетенцією іншої гілки влади такої як судова. При наявності аргументованих підстав які ґрунтуються на законі, а не довільному ґрунтуванні.

Тому вважаю, що у висновку не зазначено наведених аргументів котрі могли б пояснити чому неможна було використовувати переговорну процедуру, скорочену. Та не зазначено як можна реалізувати припис про припинення зобов’язань за договором від 25.10.2021 року № 102., без рішення суду.

Так як котельна установка являється нашою власністю, наше підприємство здало в оренду ТОВ «Тепло Інвест», через внесення до Переліку першого типу приміщень для здійснення процедури укладання договору через аукціон на майданчику e-tender. ТОВ «Тепло Інвест» виграло аукціон та був підписаний договір на оренду котельні 05.10.2021 року. Лікарня в період опалювального сезону, в період пандемії була без опалення, а в той час температура повітря середньоденна була +8 С і це було нагальною підставою для виконання скороченої переговорної процедури

Східний офіс Держвудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень відповідно до Закону, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором про закупівлю від 25.10.2021 № 102.

Такий захід реагування у вигляді зобов’язання розірвати укладений договір про закупівлю, що наразі майже виконаний, є виключним заходом, обрання якого можливе у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням.

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред’являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов’язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства. Проте ні вказаним Законом, ні іншим нормативно-правовим актом безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів про закупівлю.

Крім того, відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є, відповідно, розірваним або зміненим.

У висновку про результати моніторингу закупівлі взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове використання бюджетних коштів, що не узгоджується з вимогою Східного офісу Держаудитслужби про розірвання укладеного за результатами публічної закупівлі договору про закупівлю.

З огляду на такі обставини вважаємо, що зобов’язання щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель у даному випадку є непропорційним.

Критерій пропорційності передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов’язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. Справедлива рівновага передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються.

Оскаржуваний висновок Східного офісу Держаудитслужби вважаємо що не відповідає критерію пропорційності, оскільки вимога розірвати договір про закупівлю з переможцем публічної закупівлі, який сумлінно виконується сторонами, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб’єктів — сторін договору про закупівлю. Данна вимога не спрямована на досягнення легітимної мети та не є співмірною з нею, оскільки суть виявлених порушень жодним чином не зачіпає бюджетні інтереси.

Розірвання договору на постачання теплової енергії призведе до зриву процесу забезпечення належних умов надання медичної допомоги пацієнтам лікарні, що є неприйнятним та неприпустимим з огляду на необхідність додержання прав та інтересів громадян. При цьому внаслідок розірвання договору про закупівлю, укладеного за результатами переговорної процедури, виникне необхідність у проведенні нової переговорної процедури, на яку необхідно буде витрати додатковий час, і протягом вказаного періоду пацієнти лікарні не будуть забезпечені належними умовами надання медичних послуг.

Ваші зауваження в подальшому ми приймемо до уваги.

Запити й пояснення