Капітальний ремонт шляхопроводу по вул. Моторного м. Лозова Харківської області (з розробкою проектної документації)

Висновок

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» встановлено порушення абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону.

За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 25 жовтня 2021 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи, протокол від 30.07.2021 № 39-02/2021 (далі – Тендерна документація), реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» (далі – ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ»), протокол щодо продовження строку розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» від 20.08.2021 № 39-03/2021, протокол розгляду та визначення переможця від 13.09.2021, повідомлення про намір укласти договір від 13.09.2021, договір про закупівлю робіт

від 30.09.2021 № 362 (далі - Договір), додаткова угода до Договору

від 05.10.2021 № 1, пояснення Замовника на запит Держаудитслужби, надане через електронну систему закупівель 18.10.2021.

За результатами моніторингу установлено, що в пункті 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Замовником встановлено наступну вимогу «Документи завантажені Учасником в складі тендерної пропозиції повинні бути чіткими, текст має бути розбірливим та придатним до читання».

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації та підпункту 1.2 пункту 1 Додатку 2 до тендерної документації Учасник має надати інформаційну довідку про наявність або залучення асфальтобетонного заводу (АБЗ).

У разі відсутності власного(них), орендованого(них) (лізинг) асфальтобетонного(их) заводу(ів), Учасник зобов’язаний у складі тендерної пропозиції надати довідку згідно форми Таблиці № 2 та під таблицею в довідці Учасником додатково зазначається інформація щодо запланованих обсягів відпуску асфальтобетону та/або ЩМАС Виробником /Постачальником щомісячно протягом строку виконання робіт з зазначенням можливості виготовлення асфальтобетону та/або ЩМАС необхідного виду(типу) в потрібній кількості протягом усього строку виконання робіт за предметом закупівлі. В підтвердження інформації, викладеної в довідці згідно форми Таблиці № 2 Учасник надає у тому числі гарантійний лист від Виробника (Постачальника) асфальтобетону та/або ЩМАС, адресований Учаснику про безперебійне постачання Учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт (в гарантійному листі також обов’язково зазначається номер та дата договору, номер закупівлі).

Учасник ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» у складі своєї тендерної пропозиції надав інформаційну довідку про наявність або залучення асфальтобетонного(их) заводу(ів) від 12.08.2021 № 3-12/8, яка містить інформацію про те, що при виконанні робіт буде залучена субпідрядна організація – товариство з обмеженою відповідальністю «ЄВРОБУД ПЛЮС» (далі – ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС»), яка уклала договір від 12.08.2021

№ АБ12/08-2021 з товариством з обмеженою відповідальністю «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»» (далі – ТОВ «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»»).

В підтвердження інформації, викладеної у вищезазначеній довідці Учасник ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» надав гарантійні листи ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» від 12.018.2021 № 3297т та ТОВ «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»» від 12.08.2021 № 119, які містять інформацію про номер закупівлі, проте дана інформація не є придатною до читання, чим не дотримано вимоги пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

Проте, на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої

статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» як таку, що не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону, визнав його переможцем та уклав з ним договір.

Усунення порушень

Звіт замовника від 02.11.2021

26 жовтня 2021 року Держаудитслужба оприлюднено Висновок про результати моніторингу (UA-M-2021-10-05-000103) процедури закупівлі «Капітальний ремонт шляхопроводу по вул. Моторного м. Лозова Харківської області (з розробкою проектної документації) (код ДК 021:2015 – 45230000-8 - Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) згідно ГБНГ.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт» та ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі – UA-2021-07-30-000525-a (далі – Висновок).

Згідно зазначеного Висновку, за результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» встановлено порушення абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону. За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом – порушень не установлено.

На думку посадових осіб Держаудитслужби, Управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області, ідентифікаційний код в ЄДРПОУ 22682313 (далі – Замовник), на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону, не відхилив тендерну пропозицію Учасника процедури закупівлі ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» як таку, що не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону, визнав його переможцем та уклав з ним договір.

Порушення абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону Держаудитслужба вбачає у наступному:

1) в пункті 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Замовником встановлено наступну вимогу «Документи завантажені Учасником в складі тендерної пропозиції повинні бути чіткими, текст має бути розбірливим та придатним до читання». Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації та підпункту 1.2 пункту 1 Додатку 2 до тендерної документації Учасник має надати інформаційну довідку про наявність або залучення асфальтобетонного заводу (АБЗ). У разі відсутності власного(них), орендованого(них) (лізинг) асфальтобетонного(их) заводу(ів), Учасник зобов’язаний у складі тендерної пропозиції надати довідку згідно форми Таблиці № 2 та під таблицею в довідці Учасником додатково зазначається інформація щодо запланованих обсягів відпуску асфальтобетону та/або ЩМАС Виробником /Постачальником щомісячно протягом строку виконання робіт з зазначенням можливості виготовлення асфальтобетону та/або ЩМАС необхідного виду(типу) в потрібній кількості протягом усього строку виконання робіт за предметом закупівлі. В підтвердження інформації, викладеної в довідці згідно форми Таблиці № 2 Учасник надає у тому числі гарантійний лист від Виробника (Постачальника) асфальтобетону та/або ЩМАС, адресований Учаснику про безперебійне постачання Учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт (в гарантійному листі також обов’язково зазначається номер та дата договору, номер закупівлі). Учасник ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» у складі своєї тендерної пропозиції надав інформаційну довідку про наявність або залучення асфальтобетонного(их) заводу(ів) від 12.08.2021 № 3-12/8, яка містить інформацію про те, що при виконанні робіт буде залучена субпідрядна організація – товариство з обмеженою відповідальністю «ЄВРОБУД ПЛЮС» (далі – ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС»), яка уклала договір від 12.08.2021 № АБ12/08-2021 з товариством з обмеженою відповідальністю «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»» (далі – ТОВ «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»»). В підтвердження інформації, викладеної у вищезазначеній довідці Учасник ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» надав гарантійні листи ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» від 12.08.2021 № 3297т та ТОВ «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»» від 12.08.2021 № 119, які містять інформацію про номер закупівлі, проте дана інформація не є придатною до читання, чим не дотримано вимоги пункту 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.

У відповідності з абзацом 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю Висновку Замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у Висновку, або аргументовані заперечення до Висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області ЗАПЕРЕЧУЄ проти вищезазначеного Висновку Держаудитслужби, вважає його суб’єктивним, незаконним та необґрунтованим з наступних підстав:

По-перше, 13.10.2021 року через електронну систему закупівель посадовими особами Держаудитслужби оприлюднено Запит замовнику на пояснення відповідно до якого, в них постала потреба в отриманні пояснення (інформації та документів), яким чином та на підставі яких документів здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення та визначено його очікувану вартість. А також вимога про надання посилання на сторінку власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів), на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі. Питання щодо подання Учасником ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» Гарантійних листів ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» від 12.08.2021 року № 3297т та ТОВ «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»» від 12.08.2021 року № 119, з нерозбірливим та непридатним до читання номером закупівлі, у посадових осіб Держаудитслужби за час моніторингу закупівлі не виникало.

По-друге, пунктом 1 частини 2 статті 16 Закону Замовнику надано право самостійно встановлювати один або декілька кваліфікаційних критеріїв, у тому числі наявність в Учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а також вимагати від Учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

З огляду на вказану норму Закону, Замовником у підпункту 1.2 пункту 1 Додатку 1 до Тендерної документації встановлено, що Учасник має надати інформаційну довідку про наявність або залучення асфальтобетонного заводу (АБЗ). У разі відсутності власного(них), орендованого(них) (лізинг) асфальтобетонного(их) заводу(ів), Учасник зобов’язаний у складі тендерної пропозиції надати довідку згідно форми Таблиці № 2 та під таблицею в довідці Учасником додатково зазначається інформація щодо запланованих обсягів відпуску асфальтобетону та/або ЩМАС Виробником /Постачальником щомісячно протягом строку виконання робіт з зазначенням можливості виготовлення асфальтобетону та/або ЩМАС необхідного виду(типу) в потрібній кількості протягом усього строку виконання робіт за предметом закупівлі. В підтвердження інформації, викладеної в довідці згідно форми Таблиці № 2 Учасник надає у тому числі гарантійний лист від Виробника (Постачальника) асфальтобетону та/або ЩМАС, адресований Учаснику про безперебійне постачання Учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт (в гарантійному листі також обов’язково зазначається номер та дата договору, номер закупівлі). Крім того, в пункті 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, Замовником встановлено вимогу «Документи завантажені Учасником в складі тендерної пропозиції повинні бути чіткими, текст має бути розбірливим та придатним до читання».

Замовником, під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» на відповідність вимогам тендерної документації, було перевірено гарантійні листи ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» від 12.08.2021 року № 3297т та ТОВ «ВИРОБНИЧА ГРУПА «НОВА ОСНОВА»» від 12.08.2021 року № 119. Подані Гарантійні листи мають не розбірливий лише номер закупівлі, але інший текст документів чіткий, розбірливий та придатний для читання, який дозволяє ідентифікувати їх відношення до даної закупівлі, з відповідним предметом закупівлі. З огляду на вказане, нерозбірливий номер закупівлі в даних документах, відповідно до пункту 2 Переліку формальних помилок, затверджених наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України

15 квітня 2020 року № 710, відноситься до помилки, зробленої Учасником процедури закупівлі під час оформлення тексту документа, що не впливає на ціну тендерної пропозиції Учасника процедури закупівлі, не призводить до її спотворення та не стосується характеристики предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до Учасника процедури закупівлі.

Крім того, Гарантійний лист ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» від 12.08.2021 року № 3297т наданий Учасником ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ» в складі тендерної пропозиції, взагалі не вимагався тендерною документацією, вимог до його оформлення та зазначення в ньому номера закупівлі не встановлено.

Допущення формальної помилки під час оформлення документів не може бути підставою для відхилення тендерної пропозиції Учасником ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ», а твердження посадової особи Держаудитслужби про порушення абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону, є суб’єктивним, не обґрунтованим та бездоказовим.

У констатуючій частині свого Висновку Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України.

Однак, норми Закону України «Про публічні закупівлі» не передбачають процедури усунення виявлених порушень процедури закупівлі після визначення переможця процедури закупівлі та укладення із ним договору про закупівлю.

Аналогічну правову позицію було висловлено і Верховним Судом у Постанові ВС від 28.01.2021 року у справі № 160/12925/19.

Також, ні норми Господарського кодексу України, ні норми Цивільного кодексу України не містять такої підстави для розірвання договору як Висновок органу державного фінансового контролю про результати моніторингу процедури закупівлі чи зобов’язання органу державного фінансового контролю розірвати договір.

Поряд з цим, зазначаємо що такий захід реагування у вигляді зобов’язання розірвати уже укладений договір, є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо органом фінансового контролю виявлені порушення, що реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням, але у Висновку про результати моніторингу закупівлі, взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове використання бюджетних коштів.

Згідно з пункту 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов’язків є договори та інші правочини. Відповідно до статті 509 Цивільного кодексу України, зобов’язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов’язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов’язку. Зобов’язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до вимог частини 1 статті 526, статті 525 Цивільного кодексу України, зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов’язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 598 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов’язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов’язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Таким чином, розірвання Договору про закупівлю робіт від 30.09.2021 року № 362 на виконання вимоги Держаудитслужби буде незаконним рішенням, яке суперечитиме умовам договору та вимогам чинного законодавства України.

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», одним з головних завдань органу державного фінансового контролю є здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів.

Згідно підпункту 3 пункту 3 «Положення про Державну аудиторську службу», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 43 від 03.02.2016 року, одним з основних завдань Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів.

Отже, одним з основних завдань Держаудитслужби є збереження державних фінансових ресурсів, досягнення економії бюджетних коштів.

З урахуванням вищевикладеного Управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області заперечує проти розірвання Договору про закупівлю робіт від 30.09.2021 року № 362, укладеного з ТОВ «ІНТЕХ КОМПЛЕКТ», предметом якого є «Капітальний ремонт шляхопроводу по вул. Моторного м. Лозова Харківської області (з розробкою проектної документації) (ДК 021:2015: 45230000-8 — Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)».

Приймаючи до уваги, що Замовником згідно ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» надані аргументовані заперечення до Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, підстави для здійснення заходів усунення порушень, які мали місце на думку Держаудитслужби, відсутні.

Запити й пояснення