Висновок
За результатами аналізу питання щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено, що тендерна документація не відповідає вимогам частині 5 статті 17, пункту 2 частини 2, абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерних пропозицій учасників установлено порушення вимог частини 16 статті 29, пункту 2 частини 1 статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом розірвання договору про закупівлі від 07.09.2021 року № 87 з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 15 вересня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляд тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Комунального підприємства «Овруч» Овруцької міської ради Житомирської області (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація Замовника від 28.07.2021 року, тендерна пропозиція учасника товариства з обмеженою відповідальністю «Лінес Плюс» (далі – ТОВ «Лінес Плюс»), протокол засідання тендерного комітету від 20.08.2021 року № 44/2021, повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей від 18.08.2021, повідомлення про намір укласти договір від 20.08.2021, договір про закупівлю від 07.09.2021 року № 87.
За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону установлено ряд порушень, а саме:
- в порушення вимог частини 5 статті 17 Закону, Замовник у тендерній документації (таблиця 1 Додатку № 2) зазначив умову щодо надання учасниками у складі пропозицій документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним;
- в порушення вимог пункту 2 частини 2 статті 22 Закону, тендерна документація Замовника не містить підстав, встановлених пунктами 1, 7 частини 1 статті 17 Закону;
- в порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником в пункті 4 розділу V тендерної документації встановлено вимогу щодо відхилення тендерної пропозиції учасників, до яких застосовано санкції, зокрема, Указу Президента України від 16 вересня 2015 року № 549/2015 та рішення РНБО України від 2 вересня 2015 року, при тому, що зазначені нормативні документи втратили чинність.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Лінес Плюс» встановлено наступне.
Відповідно до абзацу 1 частини 16 статті 29 Закону, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Разом з тим, відповідно до частини 16 статті 29 Закону повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель стосується невідповідностей в інформації та/або документах, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону та право підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Проте, моніторингом встановлено, що Замовником розміщено повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей ТОВ «Лінес Плюс» шляхом дозавантаження учасником документів, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, чим не дотримано вимоги частини 16 статті 29 Закону.
Отже, за результатами проведеного моніторингу установлено, що на порушення вимог пункту 2 частини 1 статті 31 Закону, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Лінес Плюс», як таку, що не відповідала іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що замовник відміняє тендер у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути.
Усунення порушень
Звіт замовника від 21.09.2021
На підставі ч. 8 ст. 8 Закону України "Про публічні закупівлі" (надалі-Закон) Комунальне підприємство "Овруч" Овруцької міської ради Житомирської області надає наступні заперечення на висновок ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ (надалі - ДЕРЖАУДИТСЛУЖБА) від 16.09.2021 року.
1. Держаудитслужба зазначає, що в порушення вимог частини 5 статті 17 Закону, Замовник у тендерній документації (таблиця 1 Додатку № 2) зазначив умову щодо надання учасниками у складі пропозицій документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Замовник не згодний з зауваженнями контролюючого органу з наступних причин.
Згідно ч. 5 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі-Закон) Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.
У відповідності до п 1.6 розділу 3 тендерної документації документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
На підставі вищезазначеного, Замовником в тендерній документації було передбачено, що у разі, якщо Замовник визначив будь-які документи, які не передбачені діючим законодавством, зокрема, ч.5 ст.17 Закону, вони для учасника не є обов’язковими для надання під час участі в торгах. Тобто, Замовник фактично не вимагає цих документів.
2. У своєму висновку ДЕРЖАУДИТСЛУЖБА зазначає, що в порушення вимог пункту 2 частини 2 статті 22 Закону, тендерна документація Замовника не містить підстав, встановлених пунктами 1, 7 частини 1 статті 17 Закону.
Замовник не згодний в вищевказаним зауваженням.
Відповідно до п.2 ч.2 статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості: один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Згідно з ч. 4 ст. 17 Закону Замовник не вимагає від учасників документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 1 і 7 частини першої цієї статті.
Документацією не було встановлено вимог щодо необхідності надання документів, які підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 1 і 7 частини першої ст17 Закону.
На підставі вищезазначеного, Замовником не було порушено п.2 ч.2 статті 22 Закону.
3. Держаудитслужба зазначає, що в порушення вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником в пункті 4 розділу V тендерної документації встановлено вимогу щодо відхилення тендерної пропозиції учасників, до яких застосовано санкції, зокрема, Указу Президента України від 16 вересня 2015 року № 549/2015 та рішення РНБО України від 2 вересня 2015 року, при тому, що зазначені нормативні документи втратили чинність.
Відповідно до п.4 розділу 5 тендерної документації Замовник на підставі пункту 11 частини 1 статті 17 Закону відхиляє тендерну пропозицію учасників, до яких застосовано санкції щодо здійснення державних закупівель товарів, робіт і послуг у юридичних осіб-резидентів іноземної держави державної форми власності та юридичних осіб, частка статутного капіталу яких перебуває у власності іноземної держави, а також державних закупівель у інших суб’єктів господарювання, що здійснюють продаж товарів, робіт, послуг походженням з іноземної держави, до якої застосовано санкції згідно із Законом України «Про санкції», Указом Президента України №549/2015 від 16 вересня 2015 року та рішенням РНБО України від 2 вересня 2015 року (дане рішення набрало чинності 22.09.2015 року).
У відповідності до ч.1 ст. 16 Закону Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: учасник процедури закупівлі: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.
Частиною першою ст.17 Закону передбачено, що Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо: учасник процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у виді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України "Про санкції".
За загальновизнаним принципом права закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі. Цей принцип закріплений у частині першій статті 58 Конституції України.
Тобто, якщо до учасника було застосовано санкції згідно із Законом України «Про санкції», Указом Президента України №549/2015 від 16 вересня 2015 року та рішенням РНБО України від 2 вересня 2015 року (дане рішення набрало чинності 22.09.2015 року), на момент дії вищезазначених нормативно-правових актів, при цьому, якщо на сьогодні, стосовно учасника наявні підстави для відмови в торгах згідно п.11 ч.1 ст.17 Закону, тендерна пропозиція такого учасника відхиляється.
4. Держаудитслужба зазначає, що за результатами проведеного моніторингу установлено, що на порушення вимог пункту 2 частини 1 статті 31 Закону, Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Лінес Плюс», як таку, що не відповідала іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Замовник вважає, що доводи, які приводить контролюючий орган носять суб’єктивний характер, які не підтверджені, ані умовами документації, ані законодавством України у сфері публічних закупівель.
Відповідно до абзацу 1 частини 16 статті 29 Закону, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Разом з тим, відповідно до частини 16 статті 29 Закону повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель стосується невідповідностей в інформації та/або документах, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону та право підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Слід зазначити, що Замовником не було виявлено жодних порушень під час перевірки пропозиції ТОВ «ЛІНЕС ПЛЮС».
Згідно з абз.2 ч.15 ст. 29 Закону Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.
На сьогодні, на веб-порталі уповноваженого органу не реалізована можливість звернення до органів державної влади, підприємств, установ, організацій через електронну систему.
Проте, у замовника виникла необхідність уточнення достовірності інформації стосовно пропозиції ТОВ «ЛІНЕС ПЛЮС» в порядку, передбаченому абз.2 ч.15 ст. 29 Закону.
На виконання вищезазначених вимог, Замовник звернувся до ТОВ «ЛІНЕС ПЛЮС» в порядку, передбаченому абз.2 ч.15 ст. 29 Закону. Разом з тим, наголошуємо на тому, що Замовник не звертався до учасника в порядку, передбаченому ч.16 ст. 29 Закону.
На підставі вищезазначеного, у Замовника відсутні підстави для відхилення пропозиції ТОВ «ЛІНЕС ПЛЮС».
У зв’язку з вищенаведеним, просимо вас:
- прийняти зауваження Комунального підприємства "Овруч" Овруцької міської ради Житомирської області до розгляду;
- зафіксувати факт усунення замовником порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у зв'язку з відсутністю порушень).