Розподіл газу

У межах проведення моніторингу закупівлі послуг з розподілу газу (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2021-01-12-000671-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» із змінами (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року №43 та підпунктів 2, 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року №18, постала потреба в отриманні пояснень з питань:

1. Яким чином та на підставі яких документів Вами здійснено обґрунтування розміру витрат, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість. Також надати посилання на сторінку вебсайту, на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі?

2. Чи укладався договір про закупівлю після проведення переговорів з учасником Акціонерним товариством «ВІННИЦЯГАЗ»?

3. У разі неукладення договору з Акціонерним товариством «ВІННИЦЯГАЗ» чому не вжито заходів щодо відміни зазначеної переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту п’ятого частини восьмої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі»?

Відповідне пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

Для визначення очікуваної вартості та бюджетного призначення були використано наступне:

1. Ціна одиниці визначена відповідно до постанови НКРЕКП від 30.12.2020 року № 2765 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ВІННИЦЯГАЗ». З 01 січня 2021 року встановлено тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 1,68 грн за 1 куб.м. на місяць (без урахування ПДВ), або 2,016 грн. за 1 куб.м. на місяць (з урахуванням ПДВ)

2. Обсяг закупівлі послуг визначається оператором ГРМ АТ «ВІННИЦЯГАЗ» на підставі спожитого газу Замовником за попередній опалювальний період та складає 389 131,83 куб.м. природного газу, зазначена величина була сформована на підставі даних обліку лічильників природного газу, по фактично спожитому закладами освіти Замовника, за попередній період.

Відповідно обсяг бюджетного призначення, згідно з даною процедурою закупівлі дорівнює очікуваній вартості предмета закупівлі, оскільки механізм визначення є однаковий в обох випадках.

При цьому, розподіл газу являється специфічним видом послуг, оскільки полягає у транспортуванні природного газу по трубам, які належать суб’єктам природних монополій. Для врегулювання відповідних відносин у державі Україна створено регулятор, який повинен розробляти нормативні акти для створення комфортних умов спів-існування всіх суб’єктів відносин на ринку природного газу. Таким органом є Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, скорочено НКРЕКП. Так, відповідно, зазначеною комісією регулюється видача ліцензій на право займання діяльністю яка відноситься до її компетенції, зокрема видача ліцензій природним монополіям якою є оператор ГРМ АТ «Вінницягаз». Крім того до її функцій входить також розробка нормативних актів для нормативно-правової дерегуляції. Так, відповідно до Постанови № 2498 від 30.09.2015 було затверджено Типовий договір розподілу природного газу (далі – Типовий договір розподілу природного газу). Відповідно до пункту 1.1 Типового договору розподілу природного газу:

«1.1 Цей Типовий договір розподілу природного газу (далі - Договір) є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об'єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.»

Крім того, п. 1.2 визначено наступне: «Цей Типовий договір розподілу природного газу (далі - Договір) є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об'єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.».

Пунктом 1.3 наступне: «Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.»

Пункт 12.1 Типового договору розподілу природного газу зазначено наступне:

«12.1. Цей Договір укладається на невизначений строк.»

Таким чином, зазначений договір укладається відповідно до статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу і є договором приєднання, Замовник вимушений погодиться на його умови, у випадку якщо у нього є необхідність отримувати послуги розподілу природного газу. При цьому, до умов зазначено договору можна приєднатись один раз і на невизначений строк, внаслідок чого цей договір визначає правовідносини сторін, а от для того, щоб виконати вимоги ст. 48 Бюджетного кодексу, сторони можуть укладати правочини для визначення вартості кошторисних призначень протягом одного бюджетного періоду з подальшою можливістю реєстрації юридичних зобов’язань в органі ДКСУ.

Зауважимо, що умови цього договору є однакові для всіх споживачів України. При цьому, Замовник зобов’язаний укладати договір з суб’єктом природної монополії. У Замовника немає альтернативи. Укладання правочинів з суб’єктом природної монополії АТ «Вінницягаз» у вигляді додаткової угоди до Типового договору розподілу газу є відсутність альтернативи, оскільки цей механізм пропонує суб’єкт природної монополії. В свою чергу, до зазначеної закупівлі була додана додаткова угода без завантаження Типового договору розподілу газу, це пояснюється тим, що зазначений Типовий договір укладається один раз, в нашому випадку, це був жовтень 2017 року. Відповідно, під час завершення переговорної процедури у електронні поля реєстраційної картки договору, потрібно вносити його реквізити (дату та номер). При цьому, оскільки Типовий договір розподілу природного газу укладався в 2017 році, а юридичні зобов’язання не охоплюють попередній періоди, то формування реєстраційної картки договору, в електронній системі закупівель, можливе лише за реквізитами додаткової угоди. Таким чином, ураховуючи, що договір є публічним, дату укладання і закінчення дії договору не можливо внести в електронну систему закупівель, завантаження Типового договору розподілу природного газу в електронну систему закупівель та формування на основі його реквізитів, реєстраційної картки договору про закупівлю є порушенням чинного Законодавства України.

Разом з цим, виходячи із положень Газорозподільної системи, основними завданнями оператора ГРМ, зокрема є: забезпечення розподілу (переміщення) природного газу від місць його надходження в ГРМ з ГТС та з інших джерел (від ГДП та ВБГ, підключених до ГРМ, та від суміжних ГРМ) до споживачів природного газу з урахуванням його якісних і фізико-хімічних характеристик та потреб цих споживачів; забезпечення контролю якості фізико-хімічних характеристик та показників природного газу, який передається до/з ГРМ.

При цьому, виходячи із положень кодексу Газорозподільної системи та Газотранспортної системи якісні і фізико-хімічні характеристики природного газу контролюється в першу чергу оператором ГТС у точці входу у газотранспортну систему України, у точці входу у ПСГ (Підземні сховища газу) та виходу з них, магістральному трубопроводі у точці приєднання мережі операторам ГРМ до магістрального газопроводу. При цьому, якісні і фізико-хімічних характеристики природного газу визначається для контролю операторами ГТС та ГРМ. Оскільки, природний газ постачається через трубопроводи до оператора ГРМ у якого з замовником є Договір, але в першу чергу, якість газу контролюється у точці входу у газотранспортну систему, яка відноситься до компетенції оператора ГТС та зберігання оператор ПСГ з яким у замовника немає правовідносин. Таким чином, якісні і фізико-хімічних характеристики природного газу будуть відповідати встановленим нормам, згідно з чинним Законодавством у замовника, у випадку якщо якісні і фізико-хімічних характеристики природного газу будуть відповідати у всіх споживачів природного газу на території України. Як наслідок, ні замовник, ні оператор ГРМ АТ «Вінницягаз» не можуть заявить про інші вимоги до якості послуг з розподілу газу, окрім тих, що зазначені у Типовому договір розподілу газу, Кодексу Газорозподільної системи та Кодексу Газотранспортній системи. Відповідно, оскільки у замовника та Оператора ГРМ, вже укладений Типовий договір розподілу газу, який діє і встановлює правовідносини сторін, у рамках чинного законодавства. Сторони під час проведення переговорів, не можуть встановлювати додаткові вимоги до якості послуг, ніж ті, що зазначені у вже діючому Типовому договорі розподілу природного газу.

Окрім того, обґрунтування очікуваної вартості, розміру бюджетного призначення та технічних характеристик оприлюднено на веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель в електронному полі, що оприлюднюється відповідно до ст. 40 Закону України «Про публічні закупівлі», з метою обґрунтування застосування переговорної процедури. Таким чином, на нашу думку, вищезазначене обґрунтування задовольняє Ваше питання про посилання на веб-сайт.

Окремо варто зазначити, що відповідно до частини десятої Закону України «Про публічні закупівлі»

«10. Уповноважена особа:

1) планує закупівлі та формує річний план закупівель в електронній системі закупівель;

2) здійснює вибір процедури закупівлі;

3) проводить процедури закупівель/спрощені закупівлі;

3-1) оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, у випадку здійснення закупівель відповідно до частини сьомої статті 3 цього Закону;

{Частину десяту статті 11 доповнено пунктом 3-1 згідно із Законом № 1530-IX від 03.06.2021}

4) забезпечує рівні умови для всіх учасників, об’єктивний та чесний вибір переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;

5) забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених цим Законом;

6) забезпечує оприлюднення в електронній системі закупівель інформації, необхідної для виконання вимог цього Закону;

7) здійснює інші дії, передбачені цим Законом.»

З огляду на вищезазначене Законом України «Про публічні закупівлі» передбачається, що уповноважена особа повинна виконувати вимоги цього Закону. Всі функції містять або прямі посилання на статті та визначення поняття, або вираз типу «цього Закону» чи «цим Законом».