Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «РОМСТРОЙ» установлено порушення норм пунктів 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, розгляду тендерної пропозиції ПП «Будівельна компанія «Сервіс», своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом розірвання договору про закупівлю від 15.09.2021 року № 15, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 15 вересня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація Комунальної установи «Центр дитячої та юнацької творчості» Коростенської міської ради (далі - Замовник), тендерна пропозиція учасника ПП «Будівельна компанія «Сервіс», тендерна пропозиція переможця ТОВ «РОМСТРОЙ», протоколи щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 02.09.2021 року № 2 та від 03.09.2021 року № 3-09, повідомлення про намір укласти договір від 03.09.2021 року та договір про закупівлю від 15.09.2021 року № 15.
За результатами проведеного моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону встановлено порушення, а саме: в порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником підпунктом 2.1 пункту 1 розділу V тендерної документації, відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції, віднесено до формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, при відсутності вказаної помилки у «Переліку формальних помилок», затвердженому наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998.
За результатами проведеного моніторингу установлено, що тендерна пропозиція переможця ТОВ «РОМСТРОЙ» не відповідає умовам тендерної документації Замовника.
Згідно підпункту 2.2 пункту 2 Додатку 3 до тендерної документації, встановлено умову, що учасник у складі тендерної пропозиції для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)», повинен надати довідку довільної форми про виконаний аналогічний договір з предмета закупівлі із зазначенням наступної інформації, а саме:
- найменування замовника;
- місце знаходження замовника;
- код ЄДРПОУ замовника;
- номер і дата укладання виконаного аналогічного договору;
- термін його дії;
- прізвище, ім’я та по-батькові керівника або відповідальної особи та діючий їх номер телефону.
Однак, учасник ТОВ «РОМСТРОЙ» у складі тендерної пропозиції надав довідку від 28.08.2021 року № 78 про виконання 3-ох аналогічних договорів, у якій відсутня інформація щодо кодів ЄДРПОУ вказаних у довідці замовників, чим не дотримано підпункт 2.2 пункту 2 Додатку 3 до тендерної документації та не підтверджено кваліфікаційний критерій «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)».
Також підпунктом 2.2 пункту 2 Додатку 3 до тендерної документації, встановлено умову, що для підтвердження інформації зазначеної у вищевказаній довідці, необхідно надати копію(ї) аналогічного(них) договору(ів) з додатками (якщо такі зазначені у договорі).
На виконання вищевказаних вимог у складі тендерної пропозиції учасника надано:
- копію аналогічного договору від 10.05.2018 року № 4, в якому підпунктом 7.7 пункту 7 договору зазначено, що до договору додається зведений кошторис (форма №1) та локальний кошторис (форма №4);
- копію аналогічного договору від 13.06.2019 року № 7, в якому в підпункті 3.1.1 пункту 3 договору вказано, що підрядчик зобов’язується виконати роботи згідно додатку в повному обсязі;
- копію аналогічного договору від 12.11.2018 року № 10, в якому в підпункті 3.1.1 пункту 3 договору вказано, що підрядчик зобов’язується виконати роботи згідно додатку в повному обсязі.
Однак, учасник ТОВ «РОМСТРОЙ» не надав копії вищевказаних додатків, якими визначено такі істотні умови договорів як умови про предмет вказаних договорів, чим не дотримано підпункт 2.2 пункту 2 Додатку 3 до тендерної документації та відповідно не підтверджено відповідність учасника кваліфікаційному критерію «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)».
Згідно пункту 3.9 частини «Інші документи» Додатку 3 до тендерної документації, встановлено умову, що учасник у складі тендерної пропозиції має надати Висновок (оригінал або копія) санітарно-епідеміологічної експертизи на вікна (виріб) із зазначенням сфери застосування – житлова або громадська забудова, або для використання в закладах освіти з терміном дії згідно діючого ДСТУ.
Однак, на виконання даної вимоги учасник ТОВ «РОМСТРОЙ» надав у складі тендерної пропозиції копію висновку санітарно-епідеміологічної експертизи на профілі полівінілхлоридні (в тому числі головні та добірні профілі, підвіконня) для огороджувальних будівельних конструкцій, чим не дотримано вимоги пункту 3.9 частини «Інші документи» Додатку 3 до тендерної документації.
Отже, за результатами проведеного моніторингу установлено, що на порушення вимог пунктів 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону, Замовник не відхилив тендерну пропозицію переможця ТОВ «РОМСТРОЙ», як таку, що не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону та, як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути, Замовник відміняє тендер.
Усунення порушень
Звіт замовника від 21.09.2021
Станом на дату та час публікації висновку про результати моніторингу закупівлі послуг внести зміни до тендерної документації немає можливості так як прийом пропозицій вже завершився тому згідно п.2 розділу 1 статті 32 Закону Замовник відміняє тендер через неможливість усунути зазначене порушення.
Оцінка ДАСУ від 05.10.2021
Порушення усунуто в повному обсязі шляхом розірвання договору.
Запити й пояснення
20.09.2021 · Замовник: Щодо надання роз'яснення змісту висновку та зобов'язань Замовника, визначених у висновку від 16.09.2021р.
Ознайомившись з висновком посадової особи органу державного фінансового контролю про результати моніторингу закупівлі UA-2021-08-13-010437-a від 13.08.2021 КУ "ЦЕНТР ДЮТ" КМР звертається в порядку визначеному ч.8 ст. 8 Закону України "Про публічні закупівлі" за роз’ясненням змісту висновку та зобов’язань Замовника, визначених у висновку, а саме: просимо повідомити які саме заходи необхідно здійснити Замовнику для забезпечення усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель в частині розірвання договору про закупівлю від 15.09.2021
року № 15, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України; роз’яснення щодо "порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону" Замовником оформлення тендерної документації та внесення змін до неї?
22.09.2021 · ДАСУ: Відповідь щодо надання роз'яснення
Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області (далі – Управління) за результатами моніторингу встановлено порушення законодавства у сфері закупівель, що відображені у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, форма якого затверджена наказом Державної аудиторської служби України від 08.09.2020 року № 552 (далі – Наказ № 552), який зареєстровано у Міністерстві юстиції України від 01.10.2020 року за № 958/35241.
Щодо усунення виявлених порушень та вжиття заходів щодо припинення зобов’язання за договором від 15.09.2021 року № 15 відповідно до норм частини 2 статті 202 Господарського кодексу України, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, роз’яснюємо наступне.
Відповідно до пункту 3 розділу ІІІ Наказу № 552 встановлено, що у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 розділу ІІ висновку про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - Висновок) має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якого орган державного фінансового контролю зобов’язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов’язання щодо їх усунення.
Також, пунктом 5 частини 7 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) визначено, що у Висновку обов’язково зазначається, зокрема, зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Враховуючи порушення, встановлені в ході проведення моніторингу, у пункті 3 «Зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень)» розділу ІІ «КОНСТАТУЮЧА ЧАСТИНА» Висновку закупівлі зазначено про зобов’язання здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, в межах законодавства вжити заходів щодо припинення зобов’язання за договором від 15.09.2021 року № 15 відповідно до норм частини 2 статті 202 Господарського кодексу України, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Слід відмітити, що Закон встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути, замовник відміняє торги.
Крім того, відповідно до позиції Верховного Суду, в пункті 49 постанови від 24.09.2020 по справі № 240/9464/19, зазначено інформацію наступного змісту: «Відповідно до вимог абзацу 3 частини першої статті 31 Закону (в редакції чинній до 19.04.2020 року), неможливість усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель, є підставою для відміни торгів».
Дана норма кореспондується із пунктом 2 частини першої статті 32 Закону у нинішній редакції, відповідно до якої замовник відміняє торги, зокрема в разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути. Іншого способу усунення цього порушення приписами Закону не передбачено.
Відповідно до частини 1 статті 215 Цивільного Кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.
Згідно з частиною 1 статті 203 Цивільного Кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам суспільства, його моральним засадам.
Відповідно до абзацу 2 частини 2 статті 4 Цивільного Кодексу України актами цивільного законодавства є також інші закони України, які приймаються відповідно до Конституції України.
В той же час, частиною 2 статті 202 Господарського кодексу України визначено, що господарське зобов'язання припиняється також у разі його розірвання або визнання недійсним за рішенням суду.
Враховуючи вищевикладене, та встановлені в ході проведення моніторингу порушення законодавства у сфері закупівель, у пункті 3 «Зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель (у разі наявності таких порушень)» розділу ІІ «КОНСТАТУЮЧА ЧАСТИНА» Висновку закупівлі зазначено про зобов’язання здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, в межах законодавства вжити заходів щодо припинення зобов’язання за договором від 15.09.2021 року № 15 відповідно до норм частини 2 статті 202 Господарського кодексу України, з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Таким чином, Замовнику необхідно усунути виявлені порушення шляхом розірвання договору від 15.09.2021 року № 15 та оприлюдненням через електронну систему закупівель підтверджуючу інформацію та/або документи протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку або зверненням до суду щодо оскарження висновку.
Щодо відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону встановлено порушення, а саме: в порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону.
Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2020 за № 715/34998, затверджено «Перелік формальних помилок», серед яких відсутня помилка, вказана в підпункті 2.1 пункту 1 розділу V тендерної документації, а саме: «відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції».