Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону установлено, що тендерна документація Замовника не відповідає нормам пункту 19 частини 2 статті 22 Закону та не враховує норми пунктів 1-12 Наказу № 710.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, розгляд тендерних пропозицій, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, - порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом вжиття заходів з недопущення їх в подальшому та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21 вересня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Військової частини А2772 (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація від 14.07.2021 року, тендерна пропозиція переможця ТОВ «ДАЛЕТ БРОК» (далі - Переможець), протокол щодо прийняття рішення тендерним комітетом від 06.08.2021 року № 21, повідомлення про намір укласти договір від 06.08.2021 року та договір про закупівлю від 26.08.2021 року № 118.
За результатами моніторингу відповідності вимог тендерної документації Замовника вимогам Закону установлено, що на порушення вимог пункту 19 частини 2 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону, Замовником в тендерній документації, а саме, в підпункті 5.3.3. пункту 3 розділу V тендерної документації, до формальних (несуттєвих) помилок не віднесено перелік помилок, які визначені пунктами 1-12 «Переліку формальних помилок», який затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 року № 710 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 29.07.2020 року за № 715/34998 (далі – Наказ № 710).
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.09.2021
Військовою частиною А2772 (далі-Замовник) розглянуто та опрацьовано Висновок про результати моніторингу закупівлі від 21.09.2021, який розпочато Північним офісом Держаудитслужби від 03.09.2021 Наказом №509, щодо закупівлі послуг: ДК 021:2015: 66133000-1 - Послуги з митного оформлення та розмитнення (Послуги із митного декларування та організації переміщення вантажу) (UA-2021-07-14-001234-b).
Щодо переліку формальних помилок:
Пункт 19 частини 2 статті 22 Закону зазначає, що в тендерній документації повинні бути відомості щодо опису та прикладів формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) помилками вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме ¬– технічні помилки та описки. В тендерній документації, а саме – пункту 5.3.3 Розділу V тендерної документації, у відповідності до положень Закону, наведено опис та приклади формальних помилок, які в свою чергу не порушують вимог частини 3 статті 22 Закону, та не обмежує та не суперечать Переліку формальних помилок затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №710 (далі – Перелік).
Разом з тим Законом не встановлено обов’язку Замовника зазначати Перелік в тендерній документації, а визначено обов’язок Замовника враховувати його під час розгляду тендерної пропозиції учасника.
В свою чергу дії Замовника були спрямовані на забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвитком добросовісної конкуренції. Вважаємо, таким чином, учасники торгів при ознайомленні з тендерною документацією перебували у рівних умовах та були відсутні заяви та скарги про її незрозумілість чи необхідність роз`яснення. Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим виключно у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів) або порушує принципи здійснення публічних закупівель визначених частиною 1 статті 5 Закону. В свою чергу у висновку про результати моніторингу закупівлі не йдеться про неефективне, незаконне, нецільове використання бюджетних коштів, не встановлено обставин що створюють загрозу корупційним діям та зловживанням з боку учасників торгів.
Крім того, тендерна документація Замовника була розроблена відповідно до вимог Закону та Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.04.2016 № 680 “Про затвердження примірної тендерної документації”. Відповідно, до вищевказаних нормативно-правових актів вимог щодо змістовного наповнення тендерної документації Переліком, як і наявність самого такого розділу у примірній тендерній документації не встановлено, а лише передбачено пунктом 19 частини 2 статті 22 Закону “опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки”, що в свою чергу і зазначено Замовником у тендерній документації.
Щодо усунення можливих порушень:
Відповідно до чинного законодавства загальними вимогами, які висуваються до актів індивідуальної дії (актів правозастосування) є їх обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення суб’єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.
Після детального вивчення висновку Держаудитслужби, Замовником було встановлено, що Вами не конкретизовано яких саме заходів має вжити Замовник, не визначено спосіб усунення виявлених під час моніторингу можливих порушень, що свідчить про його нечіткість та невизначеність, а тому 24 вересня 2021 року о 15 годині 30 хвилини через електронний майданчик військової частини А2772 було подано звернення за роз'ясненням щодо висновку наступного змісту:
“Керуючись частиною 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон), враховуючи критерій обґрунтованості та вмотивованості висновка від 21 вересня 2021 року по моніторингу (ID моніторингу: UA-M-2021-09-03-000065) розпочатого 03 вересня 2021 року, як акту індивідуальної дій прошу Вас роз’яснити зміст висновку в частині невідповідності тендерної документації нормам пункту 19 частини 2 статті 22 Закону та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі”, як саме пов’язує наслідок неможливості забезпечення ефективного та прозорого здійснення, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у сфері публічних закупівель, розвитком добросовісної конкуренції.
Разом з тим письмові офіційні зобов’язання органу державного фінансового контролю за своєю правовою суттю є рішеннями суб’єкта владних повноважень, породжує для зобов’язаної особи правові наслідки у вигляді необхідності вчинення певних дій, а відтак, з огляду на припис статей 8 та 19 Конституції України має, по-перше, містити чітке викладення суті владного припису щодо усунення порушення законодавства, котре унеможливлює неоднозначне розуміння як змісту, так і порядку виконання висунутого суб’єктом владних повноважень зобов’язань та яке повинно відповідати передбаченим законом способам захисту порушень інтересів держави, а по-друге, допускати реальну можливість виконання владного припису.
Від так зобов’язання, щодо усунення можливих виявлених порушень, а саме: “здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом вжиття заходів по не допущенню їх в подальшому”, прямо залежить від чіткого визначення суб’єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки) яких слід вжити Замовнику для усунення порушень. Водночас спонукання Замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення Замовником чинного законодавства.”
Станом на 28 вересня 2021 року жодних роз’яснень щодо висновку на електронний майданчик та електронну адресу (зазначену на електронному майданчику військової частини А2772) не надходило.
Тому, зобов’язання, щодо усунення можливих виявлених порушень, а саме: “здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом вжиття заходів з недопущення їх в подальшому”, всупереч принципів визначеності та чіткості, спонукає Замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити в даній процедурі закупівлі.
На підставі вищевикладеного, враховуючи відсутність роз’яснення щодо усунення можливих порушень, Замовник вважає, висновок не чітким та не
конкретним, а порушення визначене Вами необґрунтоване.
Запити й пояснення
24.09.2021 · Замовник: Роз'яснення щодо висновку
Керуючись частиною 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон), враховуючи критерій обґрунтованості та вмотивованості висновка від 21 вересня 2021 року по моніторингу (ID моніторингу: UA-M-2021-09-03-000065) розпочатого 03 вересня 2021 року, як акту індивідуальної дій прошу Вас роз’яснити зміст висновку в частині невідповідності тендерної документації нормам пункту 19 частини 2 статті 22 Закону та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі”, як саме пов’язує наслідок неможливості забезпечення ефективного та прозорого здійснення, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у сфері публічних закупівель, розвитком добросовісної конкуренції.
Разом з тим письмові офіційні зобов’язання органу державного фінансового контролю за своєю правовою суттю є рішеннями суб’єкта владних повноважень, породжує для зобов’язаної особи правові наслідки у вигляді необхідності вчинення певних дій, а відтак, з огляду на припис статей 8 та 19 Конституції України має, по-перше, містити чітке викладення суті владного припису щодо усунення порушення законодавства, котре унеможливлює неоднозначне розуміння як змісту, так і порядку виконання висунутого суб’єктом владних повноважень зобов’язань та яке повинно відповідати передбаченим законом способам захисту порушень інтересів держави, а по-друге, допускати реальну можливість виконання владного припису.
Від так зобов’язання, щодо усунення можливих виявлених порушень, а саме: “здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом вжиття заходів по не допущенню їх в подальшому”, прямо залежить від чіткого визначення суб’єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки) яких слід вжити Замовнику для усунення порушень. Водночас спонукання Замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення Замовником чинного законодавства.