Висновок
За результатами аналізу питання відповідності договору та додаткових угод до нього законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності договору та додаткових угод до нього законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону; відповідності тендерної документації вимогам Закону; розгляду тендерних пропозицій; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому Законом порядку, зокрема, шляхом вжиття заходів не допущення їх в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 02 вересня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); відповідності тендерної документації вимогам Закону; розгляду тендерних пропозицій; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця; відповідності договору та додаткових угод до нього законодавству.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Української медичної стоматологічної академія (далі – замовник) на 2021 рік; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням тендерного комітету замовника від 16.11.2020 № 4; тендерні пропозиції учасників ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС», ТОВ «ЕРНЕРІНГ», ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ»; протокольні рішення тендерного комітету замовника від 09.12.2020 № 1, від 30.12.2020 № 1, від 05.01.2021 № 1 та від 14.01.2020 № 2; повідомлення про намір укласти договір від 14.01.2021; договір про постачання електричної енергії споживачу від 27 січня 2021 року № 2 на суму 1748060,00 грн. (з ПДВ) укладений з ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ»; додаткові угоди до вищевказаного договору від 17.03.2021 № 1, від 26.05.2021 № 2, від 26.05.2021 № 3, від 27.07.2021 № 4; відповідь замовника на запит органу державного фінансового контролю.
Моніторингом питання відповідності договору законодавству установлено, що замовник передбачив поширення дії договору про постачання електричної енергії споживачу від 27 січня 2021 року № 2 на період, що передує його укладанню.
Так, у додатку 1 до вищевказаного договору «ЗАЯВА-ПРИЄДНАННЯ до договору постачання електричної енергії споживачу» вказано, що «Початок постачання з 01.01.2021.» та у пункті 7 додатку 2 «КОМЕРЦІЙНА ПРОПОЗИЦІЯ ТАРИФИ (ЦІНА) ТА СТРОКИ ОПЛАТИ ЕЛЕКТРИЧНОЇ ЕНЕРГІЇ» до вищезазначеного договору, вказано «…період поставки товару з 01.01.2021-31.12.2021 включно. Термін дії не може змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених Законом України «Про публічні закупівлі»».
Щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню необхідно зазначити позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/). Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.
Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.
Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання (пункт 6 частини першої статті 1 Закону).
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
При цьому, відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.
Разом з тим частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Також, частиною п’ятою статті 33 Закону встановлено, що з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Поряд з цим частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, не укладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.
Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.
Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.
Беручи до уваги зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.01.2021 (тобто до дати укладання 27.01.2021) суперечить частині першій статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
Усунення порушень
Звіт замовника від 07.09.2021
Врахувати в роботі усі зауваження та на постійній основі вживати заходи щодо недопущення в подальшому виявленої моніторингом ситуації
Оцінка ДАСУ від 29.09.2021
Замовником розміщено документи та проінформовано в електронній системі закупівель: «Врахувати в роботі усі зауваження та на постійній основі вживати заходи щодо недопущення в подальшому виявленої моніторингом ситуації».
Запити й пояснення
12.08.2021 · ДАСУ: запит про надання пояснень
В ході проведення моніторингу процедури закупівлі очікуваною вартістю 2388000,00 грн. (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-11-16-008846-c та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області, затвердженого наказом Північно-східного офісу Держаудитслужби від 25.08.2016 № 2, постала потреба в отриманні інформації та підтверджуючих документів з наступного питання:
- що стало підставою для укладання додаткових угод по зміні ціни від 17.03.2021 № 1, від 26.05.2021 № 3 та від 27.07.2021 №4 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 27.01.2021 № 2?
- необхідно надати документальне обґрунтування підстав укладення додаткових угод по зміні ціни від 17.03.2021 № 1, від 26.05.2021 № 3 та від 27.07.2021 №4 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 27.01.2021 № 2, в розрізі кожної додаткової угоди .
Інформацію необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
16.08.2021 · Замовник: Пояснення
Відповідно до п.п. 2 п. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім «….збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії».
Враховуючи вищезазначену норму законодавства та зростання ціни електричної енергії, що підтверджується довідкою Полтавської торгово-промислової палати від 12.02.2021 №24.14-05/96 (додається), за ініціативою Постачальника сторонами було внесено зміни до Договору про постачання електричної енергії від 27.01.2021 року №2 (далі – Договір) в частині збільшення ціни товару в межах гранично дозволених 10% шляхом укладення додаткової угоди №1 від 17.03.2021 року.
В зв’язку із збільшенням закупівельної ціни електричної енергії в ІІ декаді квітня 2021 року в порівнянні з І декадою квітня Постачальник виступив з ініціативою збільшення ціни товару в договорі в рамках, визначених чинним законодавством. Закупівельна ціна електроенергії за вказаний період зросла на 14,7755 %, що підтверджується довідкою Полтавської торгово-промислової палати від 22.04.2021 №24.14-05/271 (додається). Додатковою угодою №3 від 26.05.2021 до Договору Сторони домовились збільшити ціну електроенергії, що постачається Споживачу на 9,999%, що знаходиться в межах дозволеного пп. 2 п. 5 ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» граничного розміру.
В червні 2021 року закупівельна ціна електроенергії в порівнянні з травнем зросла на 39,89 %, що підтверджується довідкою Полтавської торгово-промислової палати від 08.07.2021 №24.14-05/418 (додається). На підставі вищевикладеного, враховуючи ініціативу Постачальника, Сторони уклали Додаткову угоду №4 від 27.07.2021 до Договору, якою збільшили ціну електроенергії, що постачається Споживачу згідно Договору на 9,995%, що знаходиться в межах дозволеного пп. 2 п. 5 ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» граничного розміру.
Враховуючи викладене вище, слід зазначити, що вказані додаткові угоди були укладені Сторонами з врахуванням всіх вимог та норм чинного законодавства України.