Висновок
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення норм, встановлених пунктами 5 та 6 частини першої статті 17 Закону, пунктами 14, 17 частини другої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ЗАХІДСПЕЦБУД»» встановлено порушення норм пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, правомірності укладання додаткової угоди – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо розірвання договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу закупівлі: 12 серпня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року №922-VІІІ із змінами (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, правомірності укладання додаткової угоди.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівлі відділу освіти, молоді та спорту Верховинської селищної ради (далі – Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника (далі – ТД), зміни до ТД, реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерна пропозиція учасника ТОВ «ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ЗАХІДСПЕЦБУД»», повідомлення про намір укласти договір, договір від 27.07.2021 № 143, додаткова угода №1 від 03.08.2021 до договору від 27.07.2021 № 143.
За результатами моніторингу встановлено, що на порушення вимог пункту 17 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації не зазначено електронну адресу посадової особи замовника, уповноваженої здійснювати зв’язок з учасниками.
У пункті 6 розділу 3 ТД «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» зазначено, що замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо:
- фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за злочин, учинений з корисливих мотивів (зокрема, пов’язаний з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку;
- службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію, була засуджена за злочин, вчинений з корисливих мотивів (зокрема, пов’язаний з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку, що не відповідає вимогам встановленим пунктами 5 та 6 частини першої статті 17 Закону, якою передбачено, що «Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо:
- фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку;
- службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію (або уповноважена на підписання договору в разі переговорної процедури закупівлі), була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку».
На порушення вимог пункту 14 частини другої статті 22 Закону Замовником у тендерній документації не зазначено кінцевий строк подання тендерних пропозицій.
У Додатку 3 до ТД для підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази, які будуть використовуватися при виконанні робіт, Замовник вимагає від учасника подати довідку довільної форми, яка містить інформацію про наявність обладнання, матеріально-технічної бази, які будуть використовуватися при виконанні робіт, відповідно до технічних вимог цього предмета закупівлі. Якщо обладнання, матеріально-технічнна база, які будуть використовуватися при виконанні робіт є орендоване - учасник надає сканкопії договорів оренди з оригіналів; якщо обладнання, матеріально-технічна база будуть використовуватися відповідно до договорів про надання послуг, лізингу, тимчасового користування та інших учасник надає – сканкопії таких договорів з оригіналів. Строк на який укладені вищезазначені договори повинен дорівнювати всього строку виконання договору про закупівлю, а саме укладені на строк, що дорівнює або перевищує строк виконання договору про закупівлю. Сканкопії названих документів повинні містити всі сторінки і бути чіткими.
У складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ЗАХІДСПЕЦБУД»» надано довідку про наявність обладнання, матеріально-технічної бази, які будуть використовуватися при виконанні робіт від 25.06.2021 №435-06/21, в якій зазначено, що машини і механізми та обладнання за №№1-20, №23, №№26-30 є орендованими, однак сканкопій договорів про надання послуг, оренди не надано, що не відповідає вимогам, зазначеним в Додатку 3 до ТД.
У Додатку 3 до ТД для підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору Замовник вимагає від учасника подати інформаційну довідку, яка містить відомості про виконання аналогічних договорів (не менш 2- х договорів), копії аналогічних договорів, що наведені в довідці про виконання аналогічного договору з усіма додатками (договори мають бути виконані у повному обсязі), копії актів виконаних робіт (КБ-2в) та довідок (КБ-3), завірених в установленому порядку.
У складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ЗАХІДСПЕЦБУД»» надано копію договору, укладеного з Департаментом будівництва, житлово-комунального господарства, містобудування та архітектури Івано-Франківської ОДА, від 27.10.2016 №195 на виконання робіт по об’єкту «Капітальний ремонт Ганьківської ЗОШ І-ІІІ ступенів Снятинського району» на суму 277488,00 грн без додатку №1 «План фінансування будівництва» та додатку №2 «Поквартальне завдання виконання будівельно-монтажних робіт» та копію договору, укладеного з Департаментом будівництва, житлово-комунального господарства, містобудування та архітектури Івано-Франківської ОДА, від 08.10.2018 № 247 на виконання робіт по об’єкту «Нове будівництво каналізаційних мереж та споруд на них в народному домі с. Белелуя Снятинського району Івано-Франківської області» на суму 260557,00 грн без додатку №1 «План фінансування будівництва» та додатку №2 «Поквартальне завдання виконання будівельно-монтажних робіт», що не відповідає вимогам, зазначеним в Додатку 3 до ТД.
Також, у тендерній пропозиції учасника ТОВ «ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ЗАХІДСПЕЦБУД»» на підтвердження виконання договору від 07.08.2020 року №183, укладеного з Івано-Франківською квартирно-експлуатаційною частиною району на виконання робіт по об’єкту «Капітальний ремонт будівлі №13/13 (Адмінбудівля), вул. Національної Гвардії 14Г, м. Івано-Франківськ» на суму 4101470,40 грн надано копії актів виконаних робіт (КБ-2в) на загальну суму 2324123,57 грн, копії довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад 2020 року, відповідно до якої вартість робіт з початку будівництва по звітній місяць склала в сумі 3336071,70 грн та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за грудень 2020 року, відповідно до якої вартість робіт з початку будівництва по звітній місяць склала в сумі 3739528,07 грн, що не відповідає вимогам, зазначеним в Додатку 3 до ТД.
Аналогічно, на підтвердження виконання договору від 08.10.2018 № 247, укладеного з Департаментом будівництва, житлово-комунального господарства, містобудування та архітектури Івано-Франківської ОДА, на виконання робіт по об’єкту «Нове будівництво каналізаційних мереж та споруд на них в народному домі с. Белелуя Снятинського району Івано-Франківської області» на суму 260557,00 грн у тендерній пропозиції учасника ТОВ «ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ЗАХІДСПЕЦБУД»» надано копію акту виконаних робіт (КБ-2в) за грудень 2018 року на загальну суму 222122,40 грн, копію довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за грудень 2018 року, відповідно до якої вартість робіт з початку будівництва по звітній місяць склала в сумі 222122,40 грн, що не відповідає вимогам, зазначеним в Додатку 3 до ТД.
Таким чином, на порушення пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ІНВЕСТИЦІЙНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «ЗАХІДСПЕЦБУД»» як таку, що не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 19.08.2021
Заперечення.
Проаналізувавши висновок про результати проведеного моніторингу відділ освіти, молоді та спорту Верховинської селищної ради (далі - Замовник) надає пояснення.
Щодо зобов’язання розірвати договір.
У висновку про результати моніторингу закупівлі Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області посилається на приписи ст.2 та ст.5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні». Відповідно до вказаних статей зазначено, що головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов’язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов’язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб’єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов’язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі – підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавство, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб’єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні. Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі. Порядок проведення органом державного фінансового контролю державного фінансового аудиту, інспектування установлюється Кабінетом Міністрів України. Контроль за дотримання законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.
Порядок та підстави проведення органом державного фінансового контролю перевірок закупівель встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Таким чином, безпосередньо не встановлено повноваження органів державного фінансового контролю зобов’язувати суб’єктів господарювання до розірвання договору.
Відповідно до ст.41 Закону Договір про закупівлю укладається до відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Договір підряду від 19.04.2021 №68/21 укладено у чіткій послідовності за результатами процедури закупівлі та відповідності вимогам Конституції. норм Цивільного та Господарського кодексів та Закону України «Про публічні закупівлі».
Відповідно до ст.651 ЦК Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розрахувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Частино. 1 ст.179 Господарського кодексу передбачено, що майново-господарські зобов’язання, які виникають між суб’єктами господарювання або між суб’єктами господарювання і негосподарюючими суб’єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов’язаннями.
Відповідно до ч.1 ст.188 Господарського кодексу зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Таким чином, господарський договір, укладений між юридичними особами може бути розірваний лише за згодою сторін або у судовому порядку, але для цього повинні бути причини такого розірвання.
Тобто, відсутні як правові так і договірні підстави для розірвання укладеного договору, тому Держаудитслужба не має права вимагати розірвання договору, оскільки в такому випадку вимагає Замовника вчинити дії в порушення законів та договірних умов.
Щодо невідхилення тендерної пропозиції ТОВ «Інвестиційно-будівельна компанія «Західспецбуд».
Уповноваженою особою прийнято рішення (протоколом від №33) , що вказані порушення є несуттєві та на виконання робіт вказаним учасником не впливає.