Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ФОП Карпенко Андрій Анатолійович установлено порушення вимог пункту першого частини 1 статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону - порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, а саме: скасувати попереднє рішення тендерного комітету від 20.07.2021 № 10 про визначення переможцем торгів ФОП Карпенко Андрій Анатолійович та відхилити його тендерну пропозицію, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: «26» липня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Відділу культури Енергодарської міської ради (далі – Замовник) на 2021 рік; оголошення про проведення процедури закупівлі; тендерну документацію (далі - ТД), затверджену рішенням тендерного комітету, що оформлено протоколом від 29.06.2021 № 9; тендерну пропозицію учасника фізичної особи-підприємця Карпенко Андрій Анатолійович (далі – ФОП Карпенко Андрій Анатолійович); протокол засідання тендерного комітету від 20.07.2021 № 10; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднений в електронній системі закупівель 20 липня 2021 року.
Моніторингом установлено невідповідність тендерної пропозиції ФОП Карпенко Андрій Анатолійович вимогам тендерної документації Замовника торгів.
Так, відповідно до пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД, Замовником вимагалось надання оригіналу(-ів) довідки(-ок), виданої(-их) обслуговуючим(-и) банком(-ами), що містить інформацію про наявність/відсутність відкритого рахунку, за наявності відкритого рахунку – номер рахунку. Наведена вище інформація може бути зазначена обслуговуючим банком в одній або декількох довідках. У разі наявності в Учасника декількох обслуговуючих банків в складі тендерної пропозиції має бути надано довідку із необхідною інформацією з кожного обслуговуючого банку. Учасник в складі тендерної пропозиції також повинен надати довідку довільної форми з назвою його обслуговуючого (-чих) банку (-ів).
На виконання даної вимоги учасником ФОП Карпенко Андрій Анатолійович у складі тендерної пропозиції надано Довідку від 13.07.2021 №1307/ТП-14 із зазначенням обслуговуючих банків - Запорізьке обласне відділення АТ «Ощадбанк» та АТ КБ «ПриватБанк», а також відповідні довідки з вказаних банків.
Водночас, у складі тендерної пропозиції ФОП Карпенко Андрій Анатолійович надано Банківську гарантію № 71.00.020527, видану Акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Конкорд», проте інформацію щодо даної банківської установи (на виконання вимог пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД) учасником не зазначено у довідці про обслуговуючі банки, та не надано відповідну довідку про наявність/відсутність відкритого рахунку з даної банківської установи, чим не дотримано вимогу пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД.
Таким чином, тендерна пропозиція ФОП Карпенко Андрій Анатолійович підлягала відхиленню на підставі пункту першого статті 31 Закону, оскільки учасник не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Проте, на порушення пункту першого статті 31 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію ФОП Карпенко Андрій Анатолійович.
Усунення порушень
Звіт замовника від 02.08.2021
ЗАПЕРЕЧЕННЯ
до висновку про результати моніторингу процедури закупівлі
UA-2021-06-29-008645-c
Відповідно до вимог викладених у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-06-29-008645-c Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області від 26.07.2021 року та положень частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», відділ культури Енергодарської міської ради, повідомляє про наступне:
У відповідності до положень Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 року №922-VIII зі змінами та доповненнями (надалі за текстом - Закон) тендерним комітетом відділу культури Енергодарської міської ради 29 червня 2021 року через авторизований електронний майданчик було оприлюднено тендерну документацію та оголошення про проведення відкритих торгів щодо закупівлі: ДК 021:2015 79950000-8 Послуги з організації виставок, ярмарок і конгресів (Комплексна послуга - Організація проведення святкового заходу з нагоди 30-ї річниці незалежності України). Ідентифікатор закупівлі UA-2021-06-29-008645-c.
Відповідно до змісту висновку Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області від 26.07.2021 року зазначається, що за результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ФОП Карпенко Андрій Анатолійович установлено порушення вимог пункту першого частини 1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі». (не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;) (аб. 1 ч. 3 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі». Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації).
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, а саме: скасувати попереднє рішення тендерного комітету від 20.07.2021 № 10 про визначення переможцем торгів ФОП Карпенко Андрій Анатолійович та відхилити його тендерну пропозицію, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель відділу культури Енергодарської міської ради (далі – Замовник) на 2021 рік; оголошення про проведення процедури закупівлі; тендерну документацію (далі - ТД), затверджену рішенням тендерного комітету, що оформлено протоколом від 29.06.2021 № 9; тендерну пропозицію учасника фізичної особи-підприємця Карпенко Андрій Анатолійович (далі – ФОП Карпенко Андрій Анатолійович); протокол засідання тендерного комітету від 20.07.2021 № 10; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднений в електронній системі закупівель 20 липня 2021 року.
Моніторингом установлено невідповідність тендерної пропозиції ФОП Карпенко Андрій Анатолійович вимогам тендерної документації Замовника торгів.
Так, відповідно до пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД, Замовником вимагалось надання оригіналу(-ів) довідки(-ок), виданої(-их) обслуговуючим(-и) банком(-ами), що містить інформацію про наявність/відсутність відкритого рахунку, за наявності відкритого рахунку – номер рахунку. Наведена вище інформація може бути зазначена обслуговуючим банком в одній або декількох довідках. У разі наявності в Учасника декількох обслуговуючих банків в складі тендерної пропозиції має бути надано довідку із необхідною інформацією з кожного обслуговуючого банку. Учасник в складі тендерної пропозиції також повинен надати довідку довільної форми з назвою його обслуговуючого (-чих) банку (-ів).
На виконання даної вимоги учасником ФОП Карпенко Андрій Анатолійович у складі тендерної пропозиції надано Довідку від 13.07.2021 №1307/ТП-14 із зазначенням обслуговуючих банків - Запорізьке обласне відділення АТ «Ощадбанк» та АТ КБ «ПриватБанк», а також відповідні довідки з вказаних банків. Водночас, у складі тендерної пропозиції ФОП Карпенко Андрій Анатолійович надано Банківську гарантію № 71.00.020527, видану Акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Конкорд», проте інформацію щодо даної банківської установи (на виконання вимог пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД) учасником не зазначено у довідці про обслуговуючі банки, та не надано відповідну довідку про наявність/відсутність відкритого рахунку з даної банківської установи, чим не дотримано вимогу пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД.
Таким чином, тендерна пропозиція ФОП Карпенко Андрій Анатолійович підлягала відхиленню на підставі пункту першого статті 31 Закону, оскільки учасник не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства. Проте, на порушення пункту першого статті 31 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію ФОП Карпенко Андрій Анатолійович.
20.07.2021 року на засіданні тендерного комітету відділу культури Енергодарської міської ради (протокол №10 від 20.07.2021р.) розглядалися тендерні пропозиції, надані учасниками під час проведення процедури закупівлі відкриті торги щодо закупівлі: ДК 021:2015 79950000-8 Послуги з організації виставок, ярмарок і конгресів (Комплексна послуга - Організація проведення святкового заходу з нагоди 30-ї річниці незалежності України).
Першою у переліку тендерних пропозицій, як найбільш економічно вигідна, розглядалася тендерна пропозиція учасника ФОП Карпенко Андрій Анатолійович на відповідність кваліфікаційним критеріям, встановленим статтею 16, вимогам, встановленим статтею 17 Закону та вимогам, визначеним у тендерній документації, затвердженої протоколом засідання тендерного комітету відділу культури Енергодарської міської ради від 29.06.2021р. №9 (далі-тендерна документація).
За результатами такого розгляду було встановлено, що тендерна пропозиція учасника ФОП Карпенко Андрій Анатолійович є найбільш економічно вигідною та такою, що відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим статтею 16, вимогам встановленим статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі» та вимогам, визначеним у тендерній документації. Підстави для відхилення тендерної пропозиції учасника ФОП Карпенко Андрій Анатолійович згідно зі статтею 31 Закону відсутні.
Закупівлі здійснюються за принципами, установленими статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема: відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об'єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій.
Відповідно до частини 5 статті 8 Закону протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.
Зазначених вище запитів до замовника від посадових осіб Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області через електронну систему закупівель не надходило.
Щодо встановленої у висновку Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області від 26.07.2021 року невідповідності тендерної пропозиції ФОП Карпенко Андрій Анатолійович вимогам тендерної документації замовника, зазначаємо наступне:
1. На виконання вимог пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації замовником вимагалось «надання оригіналу(-ів) довідки(-ок), виданої(-их) обслуговуючим(-и) банком(-ами), що містить інформацію про наявність/відсутність відкритого рахунку, за наявності відкритого рахунку – номер рахунку. Наведена вище інформація може бути зазначена обслуговуючим банком в одній або декількох довідках. У разі наявності в Учасника декількох обслуговуючих банків в складі тендерної пропозиції має бути надано довідку із необхідною інформацією з кожного обслуговуючого банку. Учасник в складі тендерної пропозиції також повинен надати довідку довільної форми з назвою його обслуговуючого (-чих) банку (-ів)» учасником ФОП Карпенко Андрій Анатолійович у складі тендерної пропозиції були надані: довідка вих. №1307/ТП-14 від 13.07.2021 із зазначенням обслуговуючих банків - Запорізьке обласне відділення АТ «Ощадбанк» та АТ КБ «ПриватБанк», а також відповідні довідки з вказаних банків.
Замовник в тендерній документації не вимагав надання учасниками у складі тендерної пропозиції надання оригіналу(-ів) довідки(-ок), виданої(-их) усіма обслуговуючим(-и) банком(-ами), що містить інформацію про наявність/відсутність відкритого рахунку, за наявності відкритого рахунку – номер рахунку. Наведена вище інформація може бути зазначена обслуговуючим банком в одній або декількох довідках. У разі наявності в Учасника декількох (не усіх) обслуговуючих банків в складі тендерної пропозиції має бути надано довідку із необхідною інформацією з кожного обслуговуючого банку. Учасник в складі тендерної пропозиції також повинен надати довідку довільної форми з назвою його обслуговуючого (-чих) банку (-ів)», вимога виконана учасником в тому сенсі, що вимагалося надати інформацію про банківські рахунки, які використовуються учасником для здійснення господарської діяльності та через які відповідно здійснюється рух грошових коштів.
Формулювання вимоги замовника щодо надання довідки (-ок) з обслуговуючого (-их) банку (-ів) із зазначенням реквізитів відкритих банківських рахунків та довідки в довільній формі з назвою обслуговуючого банку без визначення, який саме банк є в розумінні замовника «обслуговуючим», без вимоги про відображення інформації щодо залишку коштів на рахунках, наявності/відсутності заборгованості за кредитами тощо, підтверджує правильність розуміння наміру замовника при встановленні такої вимоги, а саме не для з’ясування фінансового стану учасника на певний момент, а для отримання інформації про банківські реквізити для відображення їх у договорі про закупівлю, який буде укладений з переможцем. Це підтверджується також тим, що такий кваліфікаційний критерій як наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю, визначений в пункті 4 частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», замовником не встановлювався.
2. На виконання п.2 «Забезпечення тендерної пропозиції» Розділу 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації, а саме – «учасник зобов’язаний надати для забезпечення своєї тендерної пропозиції – банківську гарантію у вигляді електронного документа, оформленої відповідно до Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного Банку України від 15.12.2004 №639» ФОП Карпенко Андрій Анатолійович надав Банківську гарантію № 71.00.020527, видану Акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Конкорд», яка оформлена належним чином.
На засіданні тендерного комітету відділу культури Енергодарської ради 20.07.2021 року тендерна пропозиція учасника ФОП Карпенко Андрій Анатолійович, у частині надання банківської гарантії, розглядалася виключно згідно з Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного Банку України від 15.12.2004 №639, в якій чітко визначено загальний порядок, умови надання та отримання банками гарантій/контргарантій та їх виконання.
Згідно з п.п.2 п. 1 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах затвердженого постановою Правління Національного Банку України від 15.12.2004 №639 визначено поняття «базові відносини - відносини між принципалом та бенефіціаром, які виникають на підставі договору, інших правочинів, тендерної документації, законодавчих актів щодо зобов'язань принципала на користь бенефіціара, виконання яких забезпечує гарантія».
Банківська гарантія – це документ, у якому банк гарантує перерахування певної суми, зазначеної в умовах закупівлі, замовнику у гарантійному випадку, тобто у разі, коли учасник не виконав обов’язки, пов’язані з поданням тендерної пропозиції.
Відповідно до п. 17 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах затвердженого постановою Правління Національного Банку України від 15.12.2004 №639 оформлення гарантії обов’язково повинно супроводжуватися підписанням заяви про отримання гарантії. Підписання договору про надання гарантії найчастіше відбувається, якщо як забезпечення за гарантією надають під заставу майно клієнта з додатковим підписанням договорів застави.
Кожен банк аналізує інформацію про своїх клієнтів перед тим, як вступити з ними у правовідносини. Також банки намагаються знизити ризики невиконання клієнтами своїх зобов’язань у результаті укладення договорів застави майна такого клієнта чи дружньої до клієнта особи. Таким чином, при оформленні гарантії рівень ризиків банку залежить від виду застави, яку надає клієнт, фінансових показників клієнта і його готовності та бажання виконати взяті на себе зобов’язання. Тому процедура оформлення відносин між учасником торгів та банком при випуску гарантії значною мірою залежить від того, що клієнт надасть як забезпечення.
Найчастіше банки надають гарантії під такі забезпечення:
– грошові кошти на спеціальному рахункові покриття;
– депозит юридичної чи фізичної особи;
– майно: нерухомість, транспортні засоби, товари в обороті, обладнання тощо;
– без застави.
Тому можна дійти висновку, що учасник не повинен мати рахунки у банківській установі в якій він оформлює банківську гарантію.
Від так щодо забезпечення тендерної пропозиції учасника, жодних додаткових вимог до банківської гарантії, крім встановлених пунктом 2 розділу 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації, замовником встановлено не було. Учасник не зобов’язаний був надавати банківську гарантію виключно від банківської установи, в якій у нього наявні/відсутні рахунки та/або в якій він обслуговується.
Замовник не зобов’язаний був перевіряти чи є Акціонерне товариством «Акціонерний комерційний банк «Конкорд», який надав банківську гарантію учаснику ФОП Карпенко Андрій Анатолійович його обслуговуючим банком, чи наявні/відсутні у нього відкриті рахунки в даній банківській установі.
А отже, рішення про відхилення тендерних пропозицій може базуватись на невідповідності лише тим вимогам, які були прописані в тендерній документації відповідно до статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», які чітко і однозначно були прописані в тендерній документації, і відхиляти пропозицію, керуючись своїми суб’єктивними домислами і припущеннями та, на власний розсуд, трактуючи і доповнюючи умови, замовник не має права. Враховуючи вищевикладене, учасник ФОП Карпенко Андрій Анатолійович надав документи в складі своєї тендерної пропозиції на свій розсуд та виключно на принципі доброчесності та не порушив умов тендерної документації.
20.07.2021 р. членами тендерного комітету Енергодарської міської ради було прийнято рішення про визначення переможцем ФОП Карпенко Андрій Анатолійович в інтересах замовника на засадах об’єктивності та неупередженості, не допускаючи при цьому дискримінації і незаконних умов, обґрунтовуючи таке рішення принципами максимальної економії та ефективності і заощадження бюджетних коштів. Прийняття такого рішення ні в якому разі не призводить до негативного результату.
Таким чином, висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-06-29-008645-c Управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області від 26.07.2021 року є необґрунтованим і таким, що прийнято без врахування всіх істотних обставин, а тому є противоправним та підлягає скасуванню.
Відповідно до частини 10 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження.
Голова тендерного комітету: ______________ Н.М Криковцова
Заступник голови тендерного комітету: ______________ В.А. Андрєєва
Секретар тендерного комітету: ______________ К.М. Астахова
Члени тендерного комітету: ______________ Л.Г. Пензієнко