Висновок
За результатами моніторингу встановлено порушення вимог ч. 8 ст. 12, ч. 11 ст. 29 Закону.
За результатами моніторингу встановлено порушення вимог ч. 8 ст. 12 Закону. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, відображенні закупівлі у річному плані закупівель, при оприлюдненні інформації про закупівлю, при відповідності умов тендерної документації вимогам закону та своєчасності укладання договору порушень не встановлено. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель при розгляді тендерних пропозицій встановлено порушення норм ч. 11 ст. 29, ч. 1 ст. 31 Закону.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-XII, Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує розірвати договір відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 26 липня 2021 року. Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідність умов тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), розгляд тендерної пропозиції, своєчасність укладання договору про закупівлю, його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію затверджену рішенням тендерного комітету від 04.02.2021 б/н (далі – ТД), реєстр отриманих пропозицій, тендерну пропозицію ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» (далі - Переможець), повідомлення про намір укласти договір від 03.03.2021, договір від 19.03.2021 № 35/21 (далі – договір № 35/21), додаткову угоду від 19.05.2021 № 149/35/21. Згідно з частиною 8 статті 12 Закону подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється лише в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Аналізом інформації, опублікованої на веб-порталі Уповноваженого органу, встановлено, що Замовником на порушення частини 8 статті 12 Закону вимагалось від Переможця надання відповідно до п. 6 Розділу ІІІ ТД розрахунку договірної ціни у паперовому вигляді. Також за результатами проведеного моніторингу встановлено невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» умовам ТД, оскільки учасником не надано в електронному вигляді розрахунок договірної ціни з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни, чим недотримано вимоги п. 6 Розділу ІІІ ТД. Крім того, ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» у складі пропозиції не надано підсумкову відомість ресурсів, яку складено до договірної ціни відповідно до технічного завдання, чим не дотримано вимоги Додатку № 2 до ТД.
Відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону Замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника у разі, якщо вона не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі ТД. Отже, Замовник на порушення ч. 1 ст. 31 Закону не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі ТД та уклав з ним договір № 35/21 на виконання робіт з капітального ремонту водопропускної труби на загальну суму 3 960 000,00 гривень. Вищевказане призвело до порушення частини одинадцятої статті 29 Закону відповідно до якої у разі відхилення тендерної пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, замовник розглядає наступну тендерну пропозицію з переліку учасників, що вважається найбільш економічно вигідною.
Усунення порушень
Звіт замовника від 05.08.2021
Заперечення
Капітальний ремонт водопропускної труби на км 2+300 автомобільної дороги загального користування місцевого значення С121907 Павлiвка-Білецькiвка (межа Полтавськоi областi)
Моніторингом встановлено, що згідно з частиною 8 статті 12 Закону подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється лише в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Аналізом інформації, опублікованої на веб-порталі Уповноваженого органу, встановлено, що Замовником на порушення частини 8 статті 12 Закону вимагалось від Переможця надання відповідно до п. 6 Розділу ІІІ ТД розрахунку договірної ціни у паперовому вигляді. Також за результатами проведеного моніторингу встановлено невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» умовам ТД, оскільки учасником не надано в електронному вигляді розрахунок договірної ціни з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни, чим недотримано вимоги п. 6 Розділу ІІІ ТД.
Частиною 8 статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) визначено, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Також, даною нормою чітко визначається, що Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. Тобто, дана норма стосується подання інформації під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі в електронному вигляді виключно учасниками процедури закупівель. Законом чітко розмежовуються поняття учасник процедури закупівлі (п.37 ч.1 ст.1 Закону) та переможець процедури закупівлі (п.18 ч.1 ст.1 Закону).
Відповідно до п.37 ч.1 ст. 1 Закону: учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі. Згідно ч.1 ст. 26 Закону - тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації. Окрім цього тендерна пропозиція має бути подана учасником до кінцевого строку їх подання зазначеного в тендерній документації та оголошенні про проведення закупівлі. Таким чином, норма ч. 8 ст. 12 Закону стосується виключно документів/інформації які подаються учасниками в складі тендерної пропозиції до кінцевого терміну подання пропозицій, а також документів, що завантажуються учасником в електронну систему закупівель у випадках передбачених ч.9 ст. 26 Закону. Окрім цього Законом чітко визначене поняття переможець процедури закупівлі. Відповідно до п.37 ч.1 ст. 1 Закону: переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю.
Слід окремо зазначити, що для переможця процедури закупівлі лише ч.6 ст.17 Закону прямо передбачена норма стосовно надання інформації в електронному вигляді шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документів, що підтверджують відсутність підстав визначених пунктами 2,3,5,6,8,12,13 частини 1 та 2 ст. 17. Законом не передбачено інших вимог для переможця процедури закупівлі, крім вищенаведеної, стосовно надання ним інформації в електронному вигляді через електронну систему закупівель, зокрема це стосується і вимоги надання розрахунку договірної ціни з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни. В частині 2 ст. 22 Закону вказано які відомості повинна містити тендерна документація.
Відповідно до пункту 6 Розділу ІІІ тендерної документації Переможець торгів у строк, що не перевищує 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, надає Замовнику договірну ціну на погодження, сформовану відповідно до вимог цієї тендерної документації, та проект договору.
Отже, вимога щодо надання в паперовому вигляді договірної ціни та розрахунків до неї адресована переможцю торгів і стосується ціни предмету закупівлі, визнаної електронною системою закупівель за результатами аукціону найбільш економічно вигідною. Водночас, передбачені в тендерній документації вимоги щодо надання переможцем договірної ціни на суму останнього (переможного) раунду і всіх розрахунків, що засвідчують її достовірність в паперовому вигляді, не стосуються інших учасників процедури закупівлі. Зважаючи на це, надання переможцем торгів в паперовому вигляді зазначеної інформації не обмежує конкуренцію та не призводить до дискримінації учасників, оскільки стосується правовідносин щодо укладання договору закупівлі, які виникають після завершення процедури.
У той же час, відповідно до ч. 1 статті 26 Закону № 922 тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації. Тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації. Згідно з частинами 2 і 8 статті 26 Закону № 922 кожен учасник має право подати тільки одну тендерну пропозицію (у тому числі до визначеної в тендерній документації частини предмета закупівлі (лота). Учасник процедури закупівлі має право внести зміни до своєї тендерної пропозиції або відкликати її до закінчення кінцевого строку її подання без втрати свого забезпечення тендерної пропозиції. Такі зміни або заява про відкликання тендерної пропозиції враховуються, якщо вони отримані електронною системою закупівель до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Таким чином, Законом № 922 не передбачене надання в електронному вигляді через електронну систему закупівель після закінчення терміну подання тендерних пропозицій будь - якої інформації, яка стосується предмету закупівлі, у тому числі розрахунків, які обґрунтовують ціну, запропоновану учасником закупівлі під час процедури.
Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Статтею 638 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Пунктами 2 і 3 статті 180 Господарського кодексу України (далі - ГК України) визначено, що господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.
Відповідно до частини четвертої статті 41 Закону № 922-УІІІ умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися, зокрема, від пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції / пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Згідно з пунктом 6.2.4 ДСТУ БД. 1.1 -1:2013 ціна пропозиції переможця торгів є договірною ціною на об`єкт виконання робіт та погоджується із замовником. При погодженні договірної ціни замовник, розглядаючи її складові, перевіряє ціни на матеріально-технічні ресурси, які повинні прийматися за відповідними обґрунтованими (як правило, найменшими при всіх рівних характеристиках) цінами на відповідні ресурси. Після погодження договірної ціни укладається договір підряду на виконання робіт. Таким чином, договірна ціна підтверджує запропоновану учасником процедури закупівлі ціну та є невід`ємною частиною договору, який укладається з переможцем закупівлі.
Статтею 30 Закону № 922, яка регулює порядок проведення електронного аукціону, не передбачене надання учасником одночасно з пониженням ціни предмета закупівлі в електронній формі розрахунків та інших документів, які підтверджують її складові, необхідні для перевірки замовником під час укладання договору про закупівлю. Оскільки договір про закупівлю укладається в письмовій формі, то, відповідно, і договірна ціна та розрахунки, які її обґрунтовують, як невід`ємна частина договору, також повинні надаватись переможцем закупівлі в паперовій формі. Відтак, умова замовника щодо надання переможцем торгів договірної ціни та розрахунків, які її підтверджують у письмовій формі, не суперечить статті 22 Закону № 922 та не порушує приписи ч. 8 статті 12 Закону № 922.
Таким чином на стадії подання тендерних пропозицій Замовник не вимагав від учасників надання ними будь-яких документів у паперовому вигляді, тоді як документи, подані після кінцевого строку подання пропозицій, не можуть вважатись документами тендерної пропозиції учасника. Зважаючи на це твердження Держаудитслужби про порушення Замовником ч. 8 статті 12 Закону № 922 при оцінці тендерної документації Замовника є безпідставним.
Окрім цього варто відзначити, що договірна ціна – це істотна умова договору про закупівлю (ст. 843, 844 Цивільного кодексу України та ст. 180, 189 Господарського кодексу України), а отже подання такого документу після торгів є однією з передумов його укладення, а не оцінки відповідності пропозицій учасників, а отже не суперечить законодавству.
Аналогічною є позиція Міністерства економіки України як Уповноваженого органу згідно ч. 1 ст. 7 Закону, викладена в роз’ясненні №3302-06/24782-06 від 05.08.2016р. та позиція Хмельницького окружного адміністративного суду, викладена в рішенні від 05.05.21р. по справі 560/7225/20.
Моніторингом також встановлено невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» умовам ТД, оскільки учасником не надано в електронному вигляді розрахунок договірної ціни з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни, чим недотримано вимоги п. 6 Розділу ІІІ
Відповідно до ч. 1 статті 26 Закону № 922 тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації. Тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації. Згідно з частинами 2 і 8 статті 26 Закону № 922 кожен учасник має право подати тільки одну тендерну пропозицію (у тому числі до визначеної в тендерній документації частини предмета закупівлі (лота). Учасник процедури закупівлі має право внести зміни до своєї тендерної пропозиції або відкликати її до закінчення кінцевого строку її подання без втрати свого забезпечення тендерної пропозиції. Такі зміни або заява про відкликання тендерної пропозиції враховуються, якщо вони отримані електронною системою закупівель до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Слід зазначити, що в тендерній документації замовника, зокрема і в п.6 розділу ІІІ ТД, відсутня вимога щодо надання в електронному вигляді в складі тендерної пропозиції Учасника поданої ним до кінцевого строку подання зазначеного в тендерній документації, розрахунку договірної ціни з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни. Таким чином твердження Держаудитслужби про невідповідність тендерної пропозиції учасника вимогам тендерної документації є безпідставним.
Пропозиція ТОВ «Мостобудівельний загін №112» відповідає всім вимогам тендерної документації. ТОВ «Мостобудівельний загін №112» як Переможець процедури закупівлі надав всі документи передбачені для Переможця тендерною документацією та надав інформацію передбачену ст. 17 Закону в електронному вигляді шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документів, що підтверджують відсутність підстав визначених пунктами 2,3,5,6,8,12,13 частини 1 та 2 ст. 17. Таким чином в замовника відсутні підстави для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Мостобудівельний загін №112».
Моніторингов також встановлено, що ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» у складі пропозиції не надано підсумкову відомість ресурсів, яку складено до договірної ціни відповідно до технічного завдання, чим не дотримано вимоги Додатку № 2 до ТД.
У тендерній пропозиції ТОВ «МОСТОБУДІВЕЛЬНИЙ ЗАГІН № 112» у файлі ПВР.pdf міститься Підсумкова відомість ресурсів, тому твердження Північного офісу Держаудитслужби щодо відсутності даного документу в складі пропозиції Учасника є безпідставним.