Висновок
За результатами аналізу наявності умов для застосування переговорної процедури встановлено порушення абзацу четвертого пункту 2 частини другої статті 40 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення,своєчасність оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб-сайті - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку шляхом розірвання договору про закупівлю від 21.07.2021 №47008938 з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, щосвідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 10 серпня 2021 року.
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації щодо закупівлі; наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі; своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасність оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному веб–сайті.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Херсонського національного технічного університету (далі – Замовник, Університет) на 2021 рік; сайт Замовника; повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 14.07.2021, договір від 21.07.2021 №47008938.
За результатами проведеного моніторингу наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі встановлено, що відповідно до повідомлення про намір укласти договір під час проведення переговорної процедури підставою застосування переговорної процедури закупівлі Замовник визначив абзац четвертий пункту 2 частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), а саме: якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з таких випадків: відсутність конкуренції з технічних причин, яка має бути документально підтверджена замовником.
В обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі Замовник посилається на положення Закону України від 13.04.2017 №2019-VIII «Про ринок електричної енергії» (далі – Закон №2019-VIII), а саме: «Відповідно до частини першої статті 63 Закону №2019-VIII: Універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам. Поняття побутового споживача наведено у п. 62 ч.1 ст.1 Закону №2019, це індивідуальний побутовий споживач (фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб, що не включають професійну та/або господарську діяльність) або колективний побутовий споживач (юридична особа, створена шляхом об’єднання фізичних осіб - побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність). Відповідно до ст. 4, 6, 127 Житлового кодексу України, гуртожиток входить до складу приміщень, що віднесені до житлового фонду, який призначений для проживання громадян. Згідно п.15 Примірного положення про користування гуртожитками, затвердженого постановою КМУ від 20 червня 2018р. №498, плата за проживання у гуртожитку включає, зокрема, витрати на оплату житлово-комунальних послуг (послуги з управління гуртожитком, послуги з постачання теплової енергії, гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення, постачання та розподілу природного газу, електричної енергії, послуги з поводження з побутовими відходами). Отже, електричну енергію, що закупляється для забезпечення потреб гуртожитка, слід розцінювати як таку, що має бути спожита побутовими споживачами. За такої умови закупівля електроенергії для забезпечення потреб гуртожитків має бути здійснена в постачальника універсальних послуг».
Разом з цим, Замовником закупівлі виступає не гуртожиток, як окрема юридична особа, а саме Херсонський національний технічний університет. Таким чином, Замовник не може бути віднесений до поняття «колективний побутовий споживач», оскільки дана юридична особа, не створена шляхом об’єднання фізичних осіб - побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність.
Згідно Розділу І Статуту Херсонського національного технічного університету, що розміщений на офіційному сайті Замовника, Університет заснований на державній формі власності і належить до сфери управління Міністерства освіти і науки України, основним напрямком якої є забезпечення умов, необхідних для отримання особою вищої освіти.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником, як виняток за наявності виключного переліку підстав.
Відповідно до частини 1 статті 3 Закону №2019 ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності
Отже, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без наявних підстав, передбачених абзацом четвертим пункту 2 частини другої статті 40 Закону.
Таким чином, Замовником не підтверджено наявність підстави проведення переговорної процедури закупівлі та застосувавши переговорну процедуру закупівлі без наявності передбачених законодавством підстав Замовником порушено вимоги абзацу четвертого пункту 2 частини другої статті 40 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 16.08.2021
Заперечення
До висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-07-14-003212-c Державної аудиторської служби України.
Органом державного фінансового контролю виявлені ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель при укладанні Херсонським національним технічним університетом (далі – ХНТУ) Договору на постачання електроенергії для гуртожитків ХНТУ з постачальником універсальної послуги ТОВ «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» (далі – ТОВ «ХОЕК»), а саме порушення абзацу четвертого, пункту 2, частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», у зв'язку з безпідставним проведенням переговорної процедури, замість відкритих торгів.
З метою усунення порушень Держаудитслужба зобов'язує ХНТУ у п'ятиденний термін розірвати з ТОВ «ХОЕК» Договір про закупівлю електроенергії для гуртожитків ХНТУ, або оприлюднити інформацію про заперечення до висновку.
Розглянувши вимоги висновку, вважаємо, що вони не можуть бути нами виконані з наступних підстав.
Відповідно до п.62 ч.1 ст.1 Закону України «Про ринок електричної енергії» індивідуальний побутовий споживач – це фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб. Колективний побутовий споживач – це юридична особа, створена шляхом об'єднання осіб-побутових споживачів. Спірний договір було укладено на забезпечення електричною енергією мешканців (окремих фізичних осіб, фактичних споживачів) гуртожитків ХНТУ. Коментуючи цей факт, органи Держаудитслужби приходять до невірних висновків, таких як наприклад: «Разом з цим, Замовником закупівлі виступає не гуртожиток, як окрема юридична особа, а саме Херсонський національний технічний університет. Таким чином Замовник не може бути віднесений до поняття «колективний Споживач»…При цьому, як вбачається, ототожнюються поняття ЗАМОВНИК та СПОЖИВАЧ. Цілком зрозуміло, що ХНТУ не є Споживачем електричної енергії у цьому випадку, та й не може ним бути, а ось Замовником закупівлі, як юридична особа та балансоутримувач житлового фонду, може бути та є.
Споживачами предмету закупівлі у цьому разі є не ХНТУ, а мешканці гуртожитків ХНТУ, для потреб яких ця електроенергія була придбана. При цьому цих мешканців треба розглядати не як юридичну особу, або якесь об'єднання, а виключно як юридично ніяк не пов'язаних (крім випадків подружжя) між собою фізичних осіб, які проживають в житловому фонді ХНТУ, споживають електричну енергію для власних побутових потреб, та самостійно розраховуються за її споживання. Треба також враховувати, що відповідно до ст.6; 127 Житлового Кодексу України, гуртожитки віднесені та входять до складу житлового фонду. Серед мешканців гуртожитків ХНТУ крім студентів, аспірантів, викладачів, працівників ХНТУ є чимало фізичних осіб які не мають ніякого зв'язку з ХНТУ, але проживають у його гуртожитках та як й інші мешканці користуються електроенергією та оплачують її споживання у загальній платі за користування гуртожитком. З метою встановлення соціальної справедливості при різному вживанні електроенергії у ХНТУ діє Наказ про те, що власники електроприладів (пральні машинки, водонагрівачі, обігрівачі, кондиціонери та ін.) сплачують додатково за вживання електричної енергії по показниках індивідуальних приборів обліку. За таких умов, та з урахуванням усього вищезазначеного, мешканців гуртожитків слід розглядати виключно як Індивідуальних побутових споживачів, які мають, встановлене Законом та Державою право на отримання універсальних послуг. Всі наші висновки цілком узгоджуються з роз'ясненням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Лист №11811/2017-20 від 08.11.2020р.).
Виходячи з цього та у відповідності до вимог ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» ХНТУ, для вирішення питання про закупівлю електричної енергії для гуртожитків, звернувся до Постачальника універсальної послуги, тобто до ТОВ «ХОЕК», як до єдиного Постачальника універсальної послуги на території Херсонської області. Враховуючи у такому випадку відсутність конкуренції з технічних причин була застосована процедура переговорів, що повністю відповідає вимогам ст.40 ч.2 п.2 Закону України «Про публічні закупівлі».
Запити й пояснення
21.07.2021 · ДАСУ: запит на пояснення
У межах проведення моніторингу процедури публічної закупівлі електричної енергії Херсонським національним технічним університетом вартістю 932 156,40 грн. (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-07-14-003212-c) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів):
Яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначено його очікувану вартість?
Також надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів) на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).
Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
23.07.2021 · Замовник: На виконання Запиту Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області від 21 липня 2021 року надання пояснення
У відповідь на запит Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області за номером ID: UA-M-2021-07-21-000024 щодо закупівлі за кодом ДК 021:2015 «09310000-5 Електрична енергія» (електрична енергія для гуртожитків ХНТУ) за номером ID: UA-2021-07-14-003212-c повідомляємо наступне:
У зв'язку зі зростанням тарифу на електричну енергію для населення (Постанова КМУ №1325 від 28 грудня 2020р. «Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019р. №483») збільшилися видатки на оплату електричної енергії для гуртожитків, у зв'язку з чим виникла необхідність внести зміни до кошторису на 2021 рік (довідка про зміни до плану використання бюджетних коштів на 2021 рік №40 від 13 липня 2021р. додається).
Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні відповідати встановленим/зареєстрованим діючим нормативним актам чинного законодавства України (державним стандартам (технічним умовам)) та передбачати застосування заходів із захисту довкілля.
Відповідно до частини першої статті 63 Закону №2019-VIII: «Універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам». ТОВ "Херсонська обласна енергопостачальна компанія" - компанія, яка створена на виконання вимог Закону України "Про ринок електричної енергії" для постачання електричної енергії в м.Херсоні, в межах території ліцензованої діяльності згідно з Постановою НКРЕКП від 14.06.2018р. № 429 "Про видачу ліцензій з постачання електричної енергії споживачу". Відповідно до Постанови НКРЕКП від 26.10.2018 №1268 "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії", на якого відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території", ТОВ "Херсонська обласна енергопостачальна компанія" виконує функції постачальника універсальних послуг на території Херсонської області.
Відносини між постачальником та споживачем електричної енергії регулюються наступними документами:
- Закон України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (зі змінами);
- Закон України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019-VIII (далі - Закон № 2019-VIII);
- Правила роздрібного ринку електричної енергії», затверджені постановою Національної комісії регулювання електроенергетики та комунальних послуг України від 14.03.2018 № 312 (зі змінами);
- Кодекс систем розподілу, затверджений постановою Національної комісії регулювання електроенергетики та комунальних послуг України від 14.03.2018 № 310;
- Кодекс системи передачі, затверджений постановою Національної комісії регулювання електроенергетики та комунальних послуг України від 14.03.2018 № 309;
- Постанова НКРЕКП від 14.06.2018р. № 429 "Про видачу ліцензій з постачання електричної енергії споживачу";
- Постанова НКРЕКП від 26.10.2018р. ",Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території"
Очікувана вартість електричної енергії для гуртожитків визначається згідно відповідним Постановам Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) та згідно постанови Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 р. № 483 (із змінами та доповненнями).
Посилання на сторінку власного веб-сайту: http://kntu.net.ua/;
http://kntu.net.ua/ukr/Pro-universitet2/Dokumenti-dostup-do-publichnoyi-informaciyi/Dokumentaciya-z-planovo-finansovogo-napryamku/Publichni-zakupivli
Одночасно повідомляємо, що Херсонський національний технічний університет, як Замовник при закупівлі товарів, робіт та послуг безумовно дотримується визначених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» принципів здійснення закупівлі: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.
13.08.2021 · Замовник: Звернення до Держаудитслужби України
Органом державного фінансового контролю виявлені ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель при укладанні Херсонським національним технічним університетом (далі – ХНТУ) Договору на постачання електроенергії для гуртожитків ХНТУ з постачальником універсальної послуги ТОВ «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» (далі – ТОВ «ХОЕК»), а саме порушення абзацу четвертого, пункту 2, частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», у зв'язку з безпідставним проведенням переговорної процедури, замість відкритих торгів.
З метою усунення порушень Держаудитслужба зобов'язує ХНТУ у п'ятиденний термін розірвати з ТОВ «ХОЕК» Договір про закупівлю електроенергії для гуртожитків ХНТУ, або оприлюднити інформацію про заперечення до висновку.
Розглянувши вимоги висновку, вважаємо, що вони не можуть бути нами виконані з наступних підстав.
Відповідно до п.62 ч.1 ст.1 Закону України «Про ринок електричної енергії» індивідуальний побутовий споживач – це фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб. Колективний побутовий споживач – це юридична особа, створена шляхом об'єднання осіб-побутових споживачів. Спірний договір було укладено на забезпечення електричною енергією мешканців (окремих фізичних осіб, фактичних споживачів) гуртожитків ХНТУ. Коментуючи цей факт, органи Держаудитслужби приходять до невірних висновків, таких як наприклад: «Разом з цим, Замовником закупівлі виступає не гуртожиток, як окрема юридична особа, а саме Херсонський національний технічний університет. Таким чином Замовник не може бути віднесений до поняття «колективний Споживач»…При цьому, як вбачається, ототожнюються поняття ЗАМОВНИК та СПОЖИВАЧ. Цілком зрозуміло, що ХНТУ не є Споживачем електричної енергії у цьому випадку, та й не може ним бути, а ось Замовником закупівлі, як юридична особа та балансоутримувач житлового фонду, може бути та є.
Споживачами предмету закупівлі у цьому разі є не ХНТУ, а мешканці гуртожитків ХНТУ, для потреб яких ця електроенергія була придбана. При цьому цих мешканців треба розглядати не як юридичну особу, або якесь об'єднання, а виключно як юридично ніяк не пов'язаних (крім випадків подружжя) між собою фізичних осіб, які проживають в житловому фонді ХНТУ, споживають електричну енергію для власних побутових потреб, та самостійно розраховуються за її споживання. Треба також враховувати, що відповідно до ст.6; 127 Житлового Кодексу України, гуртожитки віднесені та входять до складу житлового фонду. Серед мешканців гуртожитків ХНТУ крім студентів, аспірантів, викладачів, працівників ХНТУ є чимало фізичних осіб які не мають ніякого зв'язку з ХНТУ, але проживають у його гуртожитках та як й інші мешканці користуються електроенергією та оплачують її споживання у загальній платі за користування гуртожитком. З метою встановлення соціальної справедливості при різному вживанні електроенергії у ХНТУ діє Наказ про те, що власники електроприладів (пральні машинки, водонагрівачі, обігрівачі, кондиціонери та ін.) сплачують додатково за вживання електричної енергії по показниках індивідуальних приборів обліку. За таких умов, та з урахуванням усього вищезазначеного, мешканців гуртожитків слід розглядати виключно як Індивідуальних побутових споживачів, які мають, встановлене Законом та Державою право на отримання універсальних послуг. Всі наші висновки цілком узгоджуються з роз'ясненням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Лист №11811/2017-20 від 08.11.2020р.).
Виходячи з цього та у відповідності до вимог ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» ХНТУ, для вирішення питання про закупівлю електричної енергії для гуртожитків, звернувся до Постачальника універсальної послуги, тобто до ТОВ «ХОЕК», як до єдиного Постачальника універсальної послуги на території Херсонської області. Враховуючи у такому випадку відсутність конкуренції з технічних причин була застосована процедура переговорів, що повністю відповідає вимогам ст.40 ч.2 п.2 Закону України «Про публічні закупівлі».