Висновок
розбіжності щодо терміну дії тендерних пропозицій
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог Наказу № 710 та розбіжності щодо терміну дії тендерних пропозицій.
За результатами аналізу питання укладання договору про закупівлю встановлено порушення вимог частини 4 статті 41 Закону та пункту другого частини першої статті 43 Закону.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, обрання процедури закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерних пропозицій - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує вжити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо припинення зобов’язань за Договором про надання послуг з гідродинамічної промивки трубопроводів зовнішньої каналізації діаметром 150-800 мм та очищення колодязів глибиною до 9 м від мулистих вкладень та ін.) від 24.12.2020 № 468-ВЕВ з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 03 серпня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, обрання процедури закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення відповідно до Закону.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (далі КП «Кривбасводоканал», Замовник) на 2020 рік, у тому числі UA-P-2020-11-23-002234-b , оголошення про проведення процедури закупівлі, тендерну документацію Замовника (далі тендерна документація), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття, тендерну пропозицію учасника ФОП Ляшєвський Євгеній Васильович, протокол засідання тендерного комітету Замовника від 10.12.2021 № 297, повідомлення про намір укласти договір оприлюднене в електронній системі закупівель 10.12.2021, Договір про надання послуг з гідродинамічної промивки трубопроводів зовнішньої каналізації діаметром 150-800 мм та очищення колодязів глибиною до 9 м від мулистих вкладень та ін.) від 24.12.2020 № 468-ВЕВ.
Моніторингом питання відповідності тендерної документації вимогам Закону установлено, що перелік формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, викладений у пункті 2 розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації Замовника, не відповідає переліку, визначеному Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства «Про затвердження Переліку формальних помилок» від 15.04.2020 № 710 (далі Наказ № 710), чим порушено норми зазначеного наказу.
Крім того, моніторингом установлено, що умови пункту 2 Зразку 1 до тендерної документації Замовника та пункту 4.1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації мають розбіжності щодо терміну дії тендерних пропозицій, а саме у пункту 2 Зразку 1 до тендерної документації Замовник зазначив, що учасник погоджується дотримуватися умов тендерної пропозиції протягом 90 календарних днів з дня розкриття тендерної пропозиції, а у пункті 4.1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Замовник зазначив, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Зазначене призводить до порушення Замовником норми пункту 29 частини 1 статті 1, частини 7 статті 28 Закону, згідно з якими визначено підстави для відхилення тендерних пропозицій у разі закінчення строку дії тендерної пропозиції.
Моніторингом питання укладання договору про закупівлю установлено, що Договір про надання послуг з гідродинамічної промивки трубопроводів зовнішньої каналізації діаметром 150-800 мм та очищення колодязів глибиною до 9 м від мулистих відкладень та ін. від 24.12.2020 № 468-ВЕВ не відповідає умовам проекту договору, поданим у складі тендерної пропозиції учасником ФОП Ляшєвський Євгеній Васильович, а саме: у розділі 4 «Відповідальність сторін» назву розділу змінено на «Порядок вирішення суперечок» та доповнено пунктами 4.3 та 4.4, відсутніми у проекті договору; у розділі 5 «Обставини непереборної сили» назву розділу змінено на «Форс - мажор», пункти 5.1 та 5.2 викладено у редакції яка не відповідає проекту договору, пункти 5.3. та 5.4, які маються у проекті договору, в укладеному за результатами процедури торгів договорі відсутні; у розділі 6 «Порядок врегулювання спорів» назву розділу змінено на «Відповідальність сторін», пункт 6.1 викладено у редакції що не відповідає проекту договору, пункт 6.2, який мається у проекті договору, в укладеному договорі відсутній.
Зазначене є порушенням вимог частини 4 статті 41 Закону, якою визначено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі. Таким чином, відповідно до пункту другого частини першої статті 43 Закону Договір про надання послуг з гідродинамічної промивки трубопроводів зовнішньої каналізації діаметром 150-800 мм та очищення колодязів глибиною до 9 м від мулистих відкладень та ін. від 24.12.2020 № 468-ВЕВ є нікчемним, оскільки він укладений з порушеннями вимоги частини четвертої статті 41 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 10.08.2021
З приводу невідповідності переліку формальних помилок визначених у тендерній документації «Переліку формальних помилок», затвердженому Наказу №710 від 15.04.2020р. повідомляємо:
Статтею 22 Закону визначено, яку інформацію повинна містити тендерна документація. Так, серед іншого, Закон зобов’язує Замовників вносити опис та приклади формальних помилок, які не стануть підставою для відхилення Учасників, зокрема п.19 частини 2 передбачена НАЯВНІСТЬ У ТЕНДЕРНІЙ ДОКУМЕНТАЦІЇ опису та приклади формальних помилок, цитуємо:
«19)опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.».
На виконання п. 19 частини 2 ст. 22 Закону Замовник пунктом 2 розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації передбачив :
2 Опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. 2.1. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.
Наприклад: орфографічні помилки та технічні описки в словах та словосполученнях, що зазначені в документах, які надані учасником; зазначення назви документу, необхідність у наданні якого передбачена цією документацією, у спосіб що відрізняється від вказаного в цій документації, та який підготований безпосередньо учасником, у разі якщо такий документ за своїм змістом відповідає вимогам цієї документації, відсутність визначеної замовником інформації (її окремих фрагментів) у змісті певного документу, подання якого вимагається згідно тендерної документації, та за умови наявності такої інформації в повному об’ємі у змісті іншого документу, наданого у складі тендерної пропозиції, тощо.
Виходячи з вищенаведеного, Замовник дотримався вимог Закону при складанні тендерної документації. Адже жодним нормативним актом Замовників у сфері публічних закупівель не зобов’язують використовувати Наказ №710 від 15.04.2020р. при складанні тендерної документації. Тим паче, що на даний проміжок часу відсутня типова тендерна документація, затверджена уповноваженим органом. Законом України «Про публічні закупівлі» покладено ОБОВЯЗОК НА Уповноважений орган в частині розроблення та затвердження, в тому числі переліку формальних помилок(п.11 частини 1 ст. 9 Закону).
Якби Уповноважений орган затвердив примірну тендерну документацію і визначив в ній Перелік формальних помилок згідно затвердженого переліку за Наказом №710 від 15.04.2021р., у такому випадку Замовник був зобов’язаний дотримуватись такої тендерної документації. Єдиний обов’язок покладений на Замовників Законом –дотримання вимог ст. 22 Закону при складанні тендерної документації. В свою чергу Замовником при складанні тендерної документації закупівлі послуг за ДК 021:2015 код 90470000-2 – Послуги з чищення каналізаційних колекторів (гідродинамічна промивка трубопроводів зовнішньої каналізації діаметром 150-800мм та очищення колодязів глибиною до 9м від мулистих відкладень та ін.) дотримано вимоги п. 19 частини 2 ст. 22 Закону. При цьому ст. 6414 АКУ, яка визначає перелік порушень Замовників при здійсненні публічних закупівель, НЕ ВСТАНОВЛЕНО порушення вимог Наказу №710 від 15.04.2021р.
2. З приводу розбіжностей при складанні тендерної документації, а саме –строку дії тендерної пропозиції, пояснюємо.
Частиною 2 ст. 22 Закону передбачено відомості, які повинна містити тендерна документація. Зокрема п. 11 цієї частини визначено, що тендерна документація повинна містити строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше ніж 90 календарних днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
На виконання даної вимоги, Замовником у тендерній документації пунктом 4.1. розділу ІІІ зазначено –зазначено дану інформацію, цитуємо:
4 Строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними 4.1. Тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
4.2. До закінчення цього строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
відхилити таку вимогу;
погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції.
Отже вимогу Закону, передбачену п. 11 частини 2 ст. 22 Замовником дотримано та відповідно вимоги Закону в даній частині не порушено.
У Зразку 1 до тендерної документації наявна інформація, яка вимагається Замовником і стосується дотримання умов пропозиції Учасником:
«2. Ми погоджуємося дотримуватися умов цієї пропозиції протягом 90 календарних днів з дня розкриття тендерної пропозиції, встановленого Вами. Наша пропозиція буде обов'язковою для нас і може бути акцептована Вами у будь-який час до закінчення зазначеного терміну.»
.Тобто дана вимога, не встановлює строк дії тендерних пропозицій, а стосується інших вимог, які Замовник має право за Законом встановлювати, відповідно до частини 3 ст. 22 Закону.
Таким чином, інформацією визначеною у Зразку 1 ТД, Замовник жодним чином не порушив норми п. 29 частини 1 ст. 1, Закону на що спирається орган державного фінансового контролю у Висновку. Дана норма лише дає визначення терміну кінцевий строк, цитуємо:
«29) строк дії тендерної пропозиції - установлений замовником у тендерній документації строк, після закінчення якого тендерна пропозиція вважається недійсною та відхиляється;»
Тобто Закон п.29 частин и першої ст. 1 Закону надає визначення терміну «строк дії тендерної пропозиції» та визначає, що у разі закінчення строку дії тендерної пропозиції , вона відхиляється. Посилання Органу державного фінансового контролю на ПОРУШЕННЯ Замовником вимог частини 7 ст. 28 Закону знову ж таки є неправомірним, оскільки ст. 28 Закону складається з 4-х частин, відповідно Замовник жодним чином не міг вчинити порушення неіснуючої норми Закону. Відтак зазначаємо, що технічні описки та помилки властиві не лише Замовникам, а й контролюючим органам у сфері публічних закупівель.
3. Стосовно невідповідності редакції укладеного Договору № 468-ВЕВ від 24.12.2020р. Додатку 4 (проекту Договору ) зазначаємо:
Згідно п. 8 частини 2 ст. 22 Закону тендерна документація має містити проект договору.
Слід зазначити, що тендерна документація повинна містити саме Проект договору. Частиною 4 ст. 41 ЗУ «Про публічні Закупівлі» наголошується про умови договору, які не повинні відрізнятися від тендерної пропозиції за результатами аукціону. Під час аукціону єдиний критерій, який має змогу змінити Учасник це ціна. Отже Замовник зобов’язаний укласти договір з Переможцем закупівлі згідно вартісної пропозиції Учасника за результатами аукціону.
За результатами аукціону, кінцева пропозиція переможця -ФОП Ляшєвський Євгеній Васильович становить 4 398 240,00грн. З визначеним Переможцем - ФОП Ляшєвський Євгеній Васильович, укладено договір № 468-ВЕВ від 24.12.2020р. вартістю 4 398 240,00грн. Тобто норму Закону - умови договору не відрізняються від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону- передбачену частиною 4 ст. 22 Закону Замовником виконано.
частини 4 ст. 41 Закону , цитуємо:
«4. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі».
Частиною 5 ст. 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» визначено, що саме істотні умови не можуть бути змінені ПІСЛЯ ПІДПИСАННЯ. Тобто умови договору були змінені саме на етапі узгодження проекту договору, що жодною нормою Закону України «Про публічні закупівлі» не заборонено, тим паче, що істотних умов договору, які визначені ст. 180 Господарського кодексу України: умови про предмет договору, ціна та строк дії договору Сторонами не було змінено.
На виконання Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-11-23-002309-b Замовником укладається відповідна Додаткова угода, що приводить редакцію укладеного Договору до Додатку 4(проект договору), яка буде оприлюднена у строки, визначені ст. 10 Закону.
Замовник зобов’язується у подальшому здійснювати заходи з недопущення порушень у сфері публічних закупівель .