Висновок
За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення абзац 1 частини третьої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності додаткових угод до договору законодавству встановлено порушення пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; розгляду тендерних пропозицій; відповідності умов договору тендерній пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 30 липня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); розгляду тендерних пропозицій; відповідності договору та додаткових угод законодавству; відповідність умов договору тендерній пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель виконавчого комітету Великорублівської сільської ради (далі – замовник) на 2021 рік; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи замовника від 22.02.2021 б/н, зі змінами затвердженими протокольним рішенням уповноваженої особи від 11.03.2021; тендерну пропозицію учасника ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ»; протокольне рішення уповноваженої особи замовника від 29.03.2021 б/н; повідомлення про намір укласти договір від 29.03.2021; договір про постачання електричної енергії споживачу від 15.04.2021 № 21310449/21 на суму 546000,00 грн. (з ПДВ) із ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ»; додаткова угода до вищевказаного договору від 17.05.2021 № 1.
Нормами абзацу 2 частини другої статті 24 Закону передбачено: «Зміни, що вносяться замовником до тендерної документації, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації. Замовник разом із змінами до тендерної документації в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться».
Моніторингом питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено що, під час внесення змін до тендерної документації замовник разом з переліком внесених змін, завантаженому в окремому файлі 12 березня 2021 року «Зміни2.docx», а також оприлюднено нову редакцію тендерної документації у файлі «ТЕНДЕРНРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ нова редакція1.docx».
Проте, зміни внесені до тендерної документації замовником у файлі «ТЕНДЕРНРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ нова редакція1.docx» висвітлені у вигляді закреслених даних.
Отже, в тендерній документації замовника наявна інформація, яка не передбачена законодавством, чим порушено абзац 1 частини третьої статті 22 Закону.
Моніторингом питання відповідності договору законодавству установлено, що замовник передбачив поширення дії договору про постачання електричної енергії споживачу 15.04.2021 № 21310449/21 на період, що передує його укладанню.
Так, у вищевказаному договорі пунктом 13.1 розділу 11 «Строк дії Договору та інші умови» вказано, що «Договір набуває чинності з дати його підписання обома Сторонами і розповсюджує свою дію на відносини, що виникли між Сторонами з 01.01.2021 у відповідності до ч.3 ст.631 ЦК України, та діє по 31.12.2021 р., але в будь-якому випадку до повного виконання обов’язків по цьому Договору.».
Щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню необхідно зазначити позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/). Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.
Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.
Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання (пункт 6 частини першої статті 1 Закону).
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
При цьому відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.
Разом з тим частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Також, частиною п’ятою статті 33 Закону встановлено, що з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Поряд з цим частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.
Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.
Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.
Беручи до уваги зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.01.2021 (тобто до дати укладання 15.04.2021) суперечить частині першій статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
Під час моніторингу питання відповідності додаткової угоди від 17.05.2021 № 1 договору про постачання електричної енергії споживачу від 15.04.2021 № 21310449/21 законодавству встановлено, що підставою для укладання вищевказаної додаткової угоди стала цінова довідка Полтавської торгово-промислової палати (далі – Полтавської ТПП) від 22.04.2021 № 24.14-05/271 про середньозважені ціни електроенергії на ринку «на добу на перед», (торгова зона ОЕС) за І декаду квітня 2021 та ІІ декаду квітня 2021.
Встановлено, що вищевказана цінова довідка Полтавської ТПП не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладання договору № 21310449/21 (15.04.2021) до дати укладання додаткової угоди № 1 (17.05.2021), оскільки зазначає коливання ціни електричної енергії станом за І декаду квітня 2021 та ІІ декаду квітня 2021, що передує даті укладення договору (І декада квітня 2021 року – з 01.04.2021 по 10.04.2021, договір укладено 15.04.2021).
Враховуючи вищевикладене, при укладенні додаткової угоди від 17.05.2021 № 1 замовником порушено пункт 2 частини п’ятої статті 41 Закону, в частині безпідставного збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Усунення порушень
Звіт замовника від 05.08.2021
1. Відповідно до п. 7 ст. 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» на виконання вимог Управління Північно-східного офісу Держаудітслужби в Полтавській області щодо усунення виявлених порушень законодавства в сфері закупівель в установленому законом порядку, зокрема припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та /або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку
Органу державного фінансового контролю надається право пред'являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов'язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.
Вирішила:
- підготувати та направити на адресу ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ» (ЄДРПОУ 42223804, м. Полтава, вул. Панянка, 65Б, 36022) лист та додаткову угоду про припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України.
2. Оприлюднити через електронну систему закупівель zakupki.prom.ua інформацію та документи, що свідчать про виконання зобов’язань та усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку.