Природний газ

Висновок

За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення абзац 1 частини третьої та пункт 17 частини другої статті 22 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності додаткових угод до договору законодавству встановлено порушення пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.

За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; розгляду тендерних пропозицій; відповідності умов договору тендерній пропозиції переможця – порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 26 липня 2021 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); розгляду тендерних пропозицій; відповідності договору та додаткових угод законодавству; відповідність умов договору тендерній пропозиції переможця.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Відділу освіти та молоді виконавчого комітету Зіньківської міської ради (далі – замовник) на 2021 рік; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи замовника від 14.04.2021 № 38; тендерну пропозицію учасника ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ»; протокол засідання тендерного комітету замовника від 30.04.2021 б/н; повідомлення про намір укласти договір від 30.04.2021; договір на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів від 20 травня 2021 року № 84-GAS-2021 на суму 454687,50 грн. (з ПДВ) із ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ»; додаткові угоди до вищевказаного договору від 02.06.2021 №1, від 03.06.2021 № 2, від 16.06.2021 № 3, від 02.07.2021 № 4, відповідь замовника на запит органу державного фінансового контролю.

Моніторингом питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено, що у тендерній документації замовник (пункт 1 розділу І тендерної документації) зазначив: «…Тендерну документацію розроблено відповідно до вимог Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», із змінами внесеними Законом України від 19.09.2019 № 114-ІХ «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі»...». Проте, на момент оголошення замовником процедури закупівлі чинною була редакція Закону від 23.01.2021 № 1021-IX.

Отже, в тендерній документації замовника наявна інформація, яка не передбачена законодавством, чим порушено абзац 1 частини третьої статті 22 Закону.

Моніторингом даного питання встановлено, що тендерна документація замовника не містить електронну адресу посадової особи замовника, уповноваженої здійснювати зв'язок з учасниками, чим порушено пункт 17 частини другої статті 22 Закону.

Моніторингом питання відповідності договору законодавству установлено, що замовник передбачив поширення дії договору на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів від 20 травня 2021 року № 84-GAS-2021 на період, що передує його укладанню.

Так, у вищевказаному договорі пунктом 11.1 розділу 11 «Строк дії Договору та інші умови» вказано, що «Цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) Сторін, а в частині розрахунків з фактичного кошторису і діє в частині постачання газу з «01» травня 2021 року до 31 грудня 2021 року, а в частині проведення розрахунків – до їх повного здійснення».

Щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню необхідно зазначити позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/). Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.

Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.

Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання (пункт 6 частини першої статті 1 Закону).

Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

При цьому відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.

Разом з тим частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.

Також, частиною п’ятою статті 33 Закону встановлено, що з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Поряд з цим частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.

Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.

Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.

Беручи до уваги зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.05.2021 (тобто до дати укладання 20.05.2021) суперечить частині першій статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

Під час моніторингу питання відповідності додаткових угод договору на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів від 20.05.2021 року № 84-GAS-2021 законодавству, замовнику 09.07.2021 органом державного фінансового контролю надано запит про надання пояснень з приводу визначення підстави для укладення додаткових угод по зміні ціни від 02.06.2021 № 1, від 03.06.2021 № 2, від 16.06.2021 № 3, від 02.07.2021 № 4 та надання документального обґрунтування підстав укладення кожної додаткової угоди по зміні ціни.

У відповідь на вищевказаний запит, замовник зазначив: «На Ваш запит про надання пояснення від 09.07.2021 № UA-M-2021-07-08-000010 повідомляємо наступне: Підставою для укладення додаткових угод по зміні ціни від 02.03.2021 № 1, від 03.06.2021 № 2, від 16.06.2021 № 3 та від 02.07.2021 № 4, стало звернення ТОВ «ТРАСНГАЗПРОМ» та надання ними цінових довідок про зміну вартості газу», а також надав:

• лист ТОВ «ТРАСНГАЗПРОМ» від 21.05.2021 № 80/05-1 про укладення додаткової угоди на збільшення ціни на природний газ в межах 10 %;

• цінову довідку Харківської торгово-промислової палати (далі – Харківська ТПП) від 18.05.2021 № 1166/21 про коливання вартості природного газу на німецькому хабі NCG до кордону України станом на 07.04.2021 та 03.05.2021, яка показує коливання між вказаними датами.

Встановлено, що вищевказана цінова довідка Харківської ТПП не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладання договору № 84-GAS-2021 (20.05.2021) до дати укладання додаткової угоди № 1 (02.06.2021), оскільки зазначає коливання ціни на газ природний в період з 07.04.2021 по 03.05.2021, що передує даті укладення договору.

• лист ТОВ «ТРАСНГАЗПРОМ» від 28.05.2021 № 80/05-2 про укладення додаткової угоди на збільшення ціни на природний газ в межах 10%;

• лист ДП «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків» від 28.05.2021 № 122/347 про коливання вартості природного газу на європейських хабах TTF, Gaspool, NCG до кордону України станом на 21.05.2021 та 27.05.2021, яка показує коливання між вказаними датами.

Встановлено, що вищевказаний лист ДП «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків» не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладання додаткової угоди № 1 (02.06.2021) до дати укладання додаткової угоди № 2 (03.06.2021), оскільки зазначає коливання ціни на газ природний в період з 21.05.2021 по 27.05.2021, що передує даті укладення додаткової угоди № 1.

• лист ТОВ «ТРАСНГАЗПРОМ» від 04.06.2021 № 80/05-3 про укладення додаткової угоди на збільшення ціни на природний газ в межах 10%;

• цінову довідку Харківської ТПП від 04.06.2021 № 1292/21 про коливання вартості природного газу на ТБ «Українська енергетична біржа» станом на 30.04.2021 та 01.06.2021, яка показує коливання між вказаними датами.

Встановлено, що вищевказана цінова довідка Харківської ТПП не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладання додаткової угоди № 2 (03.06.2021) до дати укладання додаткової угоди № 3 (16.06.2021), оскільки зазначає коливання ціни на газ природний в період з 30.04.2021 по 01.06.2021, що передує даті укладення додаткової угоди № 2.

• лист ТОВ «ТРАСНГАЗПРОМ» від 25.06.2021 № 80/05-4 про укладення додаткової угоди на збільшення ціни на природний газ в межах 10%;

• цінову довідку Харківської ТПП від 04.06.2021 № 1292/21 про коливання вартості природного газу на німецькому хабі NCG станом на дати 01.06.2021 та 10.06.2021, а також яка показує коливання між вказаними датами.

Встановлено, що вищевказана цінова довідка Харківської ТПП не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладання додаткової угоди № 3 (16.06.2021) до дати укладання додаткової угоди № 4 (02.07.2021), оскільки зазначає коливання ціни на газ природний в період з 01.06.2021 по 10.06.2021, що передує даті укладення додаткової угоди № 3.

Враховуючи вищевикладене, при укладенні додаткових угод від 02.06.2021 №1, від 03.06.2021 № 2, від 16.06.2021 № 3, від 02.07.2021 № 4 замовником порушено пункт 2 частини п’ятої статті 41 Закону, в частині безпідставного збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Усунення порушень

Звіт замовника від 30.07.2021

Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області, здійснено моніторинг закупівлі №UA-2021-04-14-001449-a за предметом ДК 021:2015: 09120000-6 Природний газ.

Дата закінчення моніторингу: 26 липня 2021 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); розгляду тендерних пропозицій; відповідності договору та додаткових угод законодавству; відповідність умов договору тендерній пропозиції переможця. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Відділу освіти та молоді виконавчого комітету Зіньківської міської ради (далі – замовник) на 2021 рік; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням уповноваженої особи замовника від 14.04.2021 № 38; тендерну пропозицію учасника ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ»;

Відділ освіти та молоді виконавчого комітету Зіньківської міської ради щодо виконання висновку опублікованого 26.07.2021 року в межах чинного законодавства України та відповідно до зобов’язань щодо усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель надає наступні пояснення.

Чинне законодавство України чітко визначає підстави для розірвання договору. Так за загальним правилом, встановленим частиною 1 ст 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено законом або договором; разом із тим, за частиною 3 наведеної статті у разі односторонньої відмови від договору повністю або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим. Стаття 188 ГК України має чітку позицію, а саме зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не встановлено законом або договором. Згідно умов договору, укладеного за результатом закупівлі: - 11.4. Припинення чи розірвання Договору можливе за взаємною згодою Сторін шляхом підписання додаткової угоди до Договору або за рішенням суду на вимогу однієї із Сторін на підставі та в порядку,встановлених чинним законодавством України та Договором.

На виконання висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-04-14-001449-a нами направлено лист до ТОВ «Трансгазпром» з пропозицією розірвати договір, та два екземпляра додаткової угоди про розірвання договору, копія листа з пропозицією розірвати договір додається до цього пояснення.

Запити й пояснення