Гідроксихлорид алюмінію в рідкому стані

Висновок

На порушення вимог абз. 8 ч.2 ст. 21 Закону в оголошення про проведення відкритих торгів не внесено інформацію про умови надання забезпечення тендерних пропозицій. На порушення п. 10 ч.2 ст. 22 Закону Замовником зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 120 календарних днів, проте не зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними з дати розкриття тендерних пропозицій. Встановлено розбіжності при складанні тендерної документації в частині визначення строку, протягом якого тендерні пропозиції є дійсними.

За результатами аналізу питання оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів встановлено порушення вимог абзацу 8 частини 2 статті 21 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення пункту 10 частини 2 статті 22 Закону.

Крім того, моніторингом встановлено розбіжності при складанні тендерної документації в частині визначення строку, протягом якого тендерні пропозиції є дійсними.

За результатами аналізу питання питання розкриття та розгляду тендерної пропозиції ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" встановлено порушення вимоги абзаца 3 частини п’ятої статті 28 Закону та абзаца 6 частини першої статті 31 Закону в частині не відміни процедури закупівлі, та пункту 4 частини першої статті 30 Закону в частині не відхилення тендерної пропозиції.

За результатами аналізу питання щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, розгляду тендерної пропозиції ТОВ «"НПП Лаваль", відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції визначеного переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та внесення змін до договору та їх оприлюднення - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо припинення зобов'язань за договором від 14.04.2020 №210-СНАБ з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 28 липня 2021 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIIІ (далі Закон), у редакції, що діяла до 19.04.2020, розгляду тендерних пропозицій, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та внесення змін до договору та їх оприлюднення.

Під час моніторингу проаналізовано: інформацію Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (далі Замовник) про закупівлю, річний план ID: UA-P-2020-02-21-002437-c, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету замовника із змінами (протокол від 13.03.2020 №124) (далі тендерна документація), протокол розгляду тендерних пропозицій (дата публікації: 25 березня 2020), тендерні пропозиції учасників торгів (ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг", ТОВ «"НПП Лаваль"), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 31.03.2020, протокол засідання тендерного комітету Замовника від 31.03.2020 №152, повідомлення про намір укласти договір, оприлюднене 31.03.2020, договір від 14.04.2020 №210-СНАБ, повідомлення про внесення змін до договору від 14.04.2020 №210-СНАБ, пояснення Замовника від 26.07.2021, отримані через електронну систему закупівель.

За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що на порушення вимог абзацу 8 частини другої статті 21 Закону Замовник в оголошення про проведення відкритих торгів не вніс інформацію про умови надання забезпечення тендерних пропозицій, а лише зазначив його розмір та вид забезпечення тендерних пропозицій.

Відповідно до пункту 10 частини другої статті 22 Закону тендерна документація повинна містити строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій.

На порушення пункту 10 частини другої статті 22 Закону Замовником у пункті 4 розділу ІІІ тендерної документації зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 120 календарних днів, проте не зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними з дати розкриття тендерних пропозицій.

Крім того моніторингом встановлено розбіжності при складанні тендерної документації. Так відповідно до пункту 2 Зразку 1 тендерної документації «Тендерна пропозиція» Замовником визначено, що учасники згодні дотримуватись умов тендерної пропозиції 120 календарних днів з дня розкриття тендерних пропозицій, що не відповідає пункту 4 розділу ІІІ тендерної документації, де зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 120 календарних днів.

Відповідно до вимог додатку 1 «Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Додатку 1 тендерної документації для підтвердження досвіду поставки коагулянтів для підготовки питної води на водопровідних станціях виробничою потужністю не менше 100 тис.м3/добу (внесено до регламенту роботи водоочисних споруд, що використовують у якості джерела водопостачання р. Дніпро та/або р. Інгулець) учасник в складі тендерної пропозиції повинен надати довідку, складену у довільній формі, про досвід виконання аналогічного договору (постачання коагулянту для підготовки питної води на водопровідних станціях виробничою потужністю не менше 100 тис. м3/добу), який було укладено у період з 2017-2020р.р. з нотаріально засвідченою копією договору та оригінал позитивного відгуку за договором, зазначеним у довідці про досвід виконання аналогічного договору щодо предмету закупівлі. Лист – відгук має містити інформацію: реквізити договору (номер, дата, предмет, тощо) і, відповідно, інформація про стан і якість його виконання. Досвід постачання за наданим аналогічним договором повинно бути підтверджено наданням видаткових накладних та зареєстрованих податкових накладних.

Аналізом тендерної пропозиції учасника ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" встановлено, що в тендерній пропозиції зазначеного учасника у файлі «1ч. Відповідальність кваліфікаційним критеріям.pdf» міститься Інформаційна довідка від 11.03.2020 №182 про досвід виконання аналогічних договорів, в якій зазначено про виконання 2-х аналогічних договорів, а саме: від 16.01.2017 №7-002р/21, укладеного з обласним комунальним підприємством «Дніпро-Кіровоград» на суму 6 585 600,00 грн в кількості 579,21тн ; та від 05.11.2018 №1660/18, укладеного з КП «Водоканал» на суму 4 305 600,00 грн в кількості 331,2 тн. Згідно інформації, зазначеній в інформаційній довідці від 11.03.2020 №182, договори виконано.

Проте аналізом документів, які містяться в тендерній пропозиції зазначеного учасника у файлі «2ч. Відповідальність кваліфікаційним критеріям.pdf» встановлено, що досвід постачання за договором від 16.01.2017 №7-002р/21 підтверджено копіями видаткових накладних та зареєстрованих податкових накладних на меншу кількість, ніж визначено умовами договору із внесеними змінами до нього (579,21тн). Крім того, загальна кількість коагулянту у видаткових накладних (518,57 тн) є більшою, ніж зазначено у податкових накладних (515,81269 тн), а саме: допущено розбіжність між видатковою накладною від 30.08.2017 №308 (22,58 тн на суму 212432,64 грн) та податковою накладною від 30.03.02017 №90 (19,92269 тн на суму 187432,64 грн).

Також, відповідно до документів, завантажених в тендерній пропозиції зазначеного учасника у файлі «3ч. Відповідальність кваліфікаційним критеріям.pdf» досвід постачання за договором від 05.11.2018 №1660/18 підтверджено копіями зареєстрованих податкових накладних на меншу кількість (73,6 тн), ніж зазначено у видаткових накладних (331,2 тн) (із 18 податкових накладних відсутні копії квитанцій про доставку до центрального рівня Державної податкової служби України 14 податкових накладних на кількість 257,6 тн).

Отже, учасником ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" не підтверджено досвід постачання за договором від 05.11.2018 №1660/18 внаслідок ненадання підтвердження факту реєстрації податкових накладних.

Таким чином, учасником ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" надано недостовірну інформацію щодо досвіду постачання за договором від 16.01.2017 №7-002р/21 та договором від 05.11.2018 №1660/18.

Тендерна пропозиція ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" не відповідає вимогам Додатку 1 до тендерної документації в частині підтвердження учасником досвіду постачання за наданим аналогічним договором.

Замовник не дотримав вимоги абзаца 3 частини п’ятої статті 28 Закону та на порушення вимог пункту 4 частини першої статті 30 Закону на етапі прекваліфікації не відхилив тендерну пропозицію ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" як таку, що не відповідає умовам тендерної пропозиції, та допустив ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" до оцінки, що суперечить нормі пункту 4 частини першої статті 30 Закону.

Відповідно до вимог абзаца 6 частини першої статті 31 Закону Замовник відміняє торги в разі допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій.

Усунення порушень

Звіт замовника від 09.08.2021

Замовник через технічні причини не має можливості надати Відповідь на Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі, у строк встановлений Законом, оскільки електронним майданчиком NEWTEND станом на 09.08.2021р така можливість закрита. Тому надаємо відповідь через поле усунення порушень.

Заперечення до Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі:

Щодо порушення вимог абзацу 8 частини другої статті 21 Закону України «Про публічні закупівлі»

Відповідно до абзацу 8 частини другої статті 21 Закону України «Про публічні закупівлі» в оголошенні про проведення процедури відкритих торгів обов’язково зазначаються розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати).

Згідно ч. 1 ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник має право зазначити в оголошенні про проведення процедури закупівлі та в тендерній документації вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції.

У разі якщо надання забезпечення тендерної пропозиції вимагається замовником, в тендерній документації повинні бути зазначені умови його надання, зокрема вид, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику. У такому разі учасник під час подання тендерної пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції.

Розмір забезпечення тендерної пропозиції у грошовому виразі не може перевищувати 0,5 відсотка очікуваної вартості закупівлі у разі проведення торгів на закупівлю робіт та 3 відсотки - у разі проведення торгів на закупівлю товарів чи послуг на умовах, визначених тендерною документацією.

Оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-02-21-001018-c містить інформацію про розмір забезпечення тендерних пропозиції: 500 000,00 UAH (пункт 14) та вид забезпечення тендерних пропозиції: електронна гарантія. Оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднюється Замовником не у довільній формі, а шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника /ЦЗО/ учасника/постачальника/органу оскарження/органів державного фінансового контролю.

В Електронній формі оголошення про проведення відкритих торгів, у період оприлюднення інформації про проведення відкритих торгів (14.01.2021р.) взагалі відсутнє електронне поле для заповнення умов забезпечення тендерних пропозицій, що позбавило Замовника можливості викласти в оголошенні про проведення відкритих торгів всю інформацію, яка визначена п.9 ч.2 ст.21 Закону № 922-VIII.

Вказані обставини є загальновідомою проблемою, про що зверталась увага у засобах масової інформації (https://radnuk.com.ua/praktyka_zakupivel/novi-formy-dokumentiv-za-novyj-zakonom/).

Дана проблема є загальновідомою та досліджувалась судами, наприклад, в Постанові П’ятого апеляційного адміністративного суду від 16 липня 2021р. у справі № 400/4903/20, а тому не залежить від можливостей Замовника.

Водночас, Замовником виконано вимогу в повному обсязі щодо доведення до відому потенційних учасників закупівлі про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.

Пунктами 2 «Забезпечення тендерної пропозиції» та 3 «Умови повернення чи неповернення забезпечення тендерної пропозиції» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації встановлено наступне:

2 Забезпечення тендерної пропозиції Учасник під час подання тендерної пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції (документ, що підтверджує надання учасником забезпечення тендерної пропозиції).

Вид забезпечення тендерної пропозиції: електронну гарантію (банківська) подають у вигляді оригіналу електронної гарантії, яку надають одночасно з поданням тендерної пропозиції з накладанням ЕЦП/КЕП гаранта на суму: 500 000 грн. (п’ятсот тисяч гривень 00 коп.). Банківська гарантія оформлюється в банку, який має ліцензію Національного банку України, крім банків щодо яких прийнято рішення Національного банку України про визнання неплатоспроможними. Разом з електронною гарантією (банківською) Учасник повинен надати скановану копію ліцензії, виданої банку, скановану копію документу про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію, скановану копію платіжного документа, або довідку з банку, або інший документ, що підтверджує перерахування коштів на тендерне забезпечення (покриття за гарантією) на рахунок банку. Зазначені скановані копії повинні бути завірені банком.

Гарантія обов’язково повинна свідчити про обов’язок установи, що надала гарантію, виплатити замовникові суму забезпечення тендерної пропозиції при виникненні обставин, вказаних у пункті 3 цього розділу цієї тендерної документації. Зміст гарантії повинен відповідати вимогам чинного законодавства. Строк дії забезпечення тендерної пропозиції становить не менше строку, протягом якого тендерні пропозиції є дійсними, враховуючи розкриття пропозицій, що відбувається відповідно до абзацу 2 частини 1 статті 27 Закону України «Про публічні закупівлі».

Замовник має право звернутися з відповідним запитом до установи, що надала гарантію, з метою підтвердження достовірності інформації щодо оформлення та надання учасникові гарантії згідно з вимогами чинного законодавства України.

Реквізити для оформлення забезпечення тендерної пропозиції:

Назва Замовника: Комунальне підприємство «Кривбасводоканал»

Місцезнаходження Замовника: 50027,Україна, Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул.Єсеніна,6а

Код ЄДРПОУ: 03341316

МФО 820172

На електронній гарантії повинен бути зазначений програмний комплекс, за допомогою якого накладено ЕЦП/КЕП.

3 Умови повернення чи неповернення забезпечення тендерної пропозиції Забезпечення тендерної пропозиції повертається учаснику протягом п’яти банківських днів з дня настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції в разі:

закінчення строку дії забезпечення тендерної пропозиції, зазначеного в тендерній документації;

укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем тендеру;

відкликання тендерної пропозиції до закінчення строку її подання;

завершення процедури закупівлі в разі неукладання договору про закупівлю із жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції;

забезпечення тендерної пропозиції не повертається в разі:

відкликання тендерної пропозиції учасником після закінчення строку її подання, але до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються чинними;

непідписання учасником, який став переможцем процедури торгів, договору про закупівлю;

ненадання переможцем у строк, визначений в абзаці другому частини третьої статті 17 Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону;

ненадання переможцем процедури торгів забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір, якщо надання такого забезпечення передбачено тендерною документацією

Отже, Замовником з урахуванням технічної можливості, виконано вимоги чинного законодавства щодо оприлюднення інформації про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.

Невключення вказаної інформації в оголошення про публічні закупівлі, як того вимагає абц. 8 ч.2 ст.21 Закону № 922-VIII, на той час не могли бути виконані ані КП «Кривбасводоканал», ані іншими замовниками, оскільки адміністратор електронного майданчика PROZORRO не привів його у відповідність до законодавства.

Про зазначені вище обставини відомо в тому числі і органам державного фінансового контролю, однак Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі містить інформацію про порушення Замовником вимог Закону України «Про публічні закупівлі», що є протиправним та суперечливим.

Щодо порушення п. 10 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі»

Відповідно до пункту 10 частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація повинна містити строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій.

У пункті 4 «Строк, протягом якого тендерні пропозиції є дійсними» розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації встановлено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 120 календарних днів

Відповідно до пункту 2 Зразку 1 «Тендерна пропозиція» тендерної документації Замовником визначено, що учасники згодні дотримуватись умов тендерної пропозиції 120 календарних днів з дня розкриття тендерних пропозицій, що відповідає положенням п. 10 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі»

Так, Висновок органу державного фінансового контролю, не містить аналізу чи є строк 120 календарних днів меншим за 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій по Закупівлі, а лише зазначає про те що у пункті 4 розділу ІІІ тендерної документації не зазначено, що тендерні пропозиції вважаються дійсними з дати розкриття тендерних пропозицій.

При цьому, положення пункту 10 частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» не зобов’язують Замовників встановлювати дату початку строку дії тендерних пропозицій саме з дати розкриття тендерних пропозицій, а встановлюють мінімальний строк дійсності тендерних пропозицій - 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій.

Фактично положення пункту 2 Зразку 1 «Тендерна пропозиція» тендерної документації деталізують строк вказаний в п. 4 розділу ІІІ тендерної документації в частині дати відліку та не суперечать одне одному.

Отже, Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі про те, що при складанні тендерної документації Замовником в цій частині допущено порушення, вважаємо безпідставним, відтак протиправним.

Щодо порушення вимоги абзаца 3 частини п’ятої статті 28 Закону та абзаца 6 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» в частині не відміни процедури закупівлі, та пункту 4 частини першої статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі» в частині не відхилення тендерної пропозиції.

Згідно п. 1 Розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації тендерна пропозиція подається Учасником в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями на веб порталі Уповноваженого органу, у яких зазначається інформація про ціну та шляхом завантаження файлів з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям;

Додатком 2 «Перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника вимогам замовника» тендерної документації передбачено надання документів, які підтверджують відповідність Учасника встановленим кваліфікаційним критеріям згідно ст. 16 Закону:

- наявність аналогічного договору відповідно до вимог Додатку 1 тендерної документації.

Додатком 1 тендерної документації встановлено, що учасник повинен підтвердити досвід поставки коагулянтів для підготовки питної води на водопровідних станціях виробничою потужністю не менше 100 тис.м3/добу (внесено до регламенту роботи водоочисних споруд, що використовують у якості джерела водопостачання р. Дніпро та/або р. Інгулець) шляхом надання довідки, складеної у довільній формі, про досвід виконання аналогічного договору (постачання коагулянту для підготовки питної води на водопровідних станціях виробничою потужністю не менше 100 тис. м3/добу), який було укладено у період з 2017-2020р.р. з нотаріально засвідченою копією договору та оригінал позитивого відгуку за договором, зазначеним у довідці про досвід виконання аналогічного договору щодо предмету закупівлі. Лист – відгук має містити інформацію: реквізити договору (номер, дата, предмет, тощо) і, відповідно, інформація про стан і якість його виконання. Досвід постачання за наданим аналогічним договором повинно бути підтверджено наданням видаткових накладних та зареєстрованих податкових накладних.

*Аналогічним вважається договір, предмет закупівлі якого підпадає під класифікацію згідно перших чотирьох цифр, які визначають клас (XXXX0000-Y) або ієрархічно йому підпорядковуються (за показниками п’ятої-восьмої цифри) згідно класифікатора Український Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015.

Отже, тендерною документацією не обмежено учасників щодо надання повністю або часткового виконаного аналогічного договору, а лише передбачено підтвердження факту виконання аналогічного договору шляхом надання видаткових накладних та зареєстрованих податкових накладних.

При цьому, тендерна документації не містить вимог щодо кількості надання видаткових накладних та зареєстрованих податкових накладних.

Учасником ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" в складі пропозиції надано інформаційну довідку від 11.03.2020 №182 про досвід виконання аналогічних договорів, в якій зазначено про виконання 2-х аналогічних договорів, а саме: від 16.01.2017 №7-002р/21, укладеного з обласним комунальним підприємством «Дніпро-Кіровоград» на суму 6 585 600,00 грн в кількості 579,21т; - від 05.11.2018 №1660/18, укладеного з КП «Водоканал» на суму 4 305 600,00 грн в кількості 331,2 т. Згідно інформації, зазначеній в інформаційній довідці від 11.03.2020 №182, договори виконано.

Аналізуючи зміст поданий документів замовником встановлено.

На підтвердження факту виконання договору від 16.01.2017 №7-002р/21 ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» надано:

Видаткові накладні Податкові накладні

№, дата Об’єм, т Ціна, грн №, дата Об’єм, т Ціна, грн

741 від 20.06.2017 22,52 232969,4 2 від 01.08.17 22,51 232865,95

501 від 03.05.2017 22,62 234003,9 2 від 03.05.17 22,62 234003,90

404 від 27.04.2017 23,42 242279,9 16 від 08.12.17 22,54 256279,8

1808 від 29.11.2017 22,69 257985,3 21 від 02.10.17 22,46 232348,7

1737 від 16.11.2017 23,08 262419,6 22 від 09.10.17 22,44 232141,8

308 від 30.03.2017 22,58 212432,64 39 від 13.09.17 22,48 232555,6

1434 від 02.10.2017 22,46 232348,7 43 від 04.07.17 22,5 232762,5

1492 від 09.10.2017 22,44 232141,8 48 від 17.08.17 22,53 233072,84

1550 від 19.10.2017 22,54 233176,21 49 від 14.08.17 22,97 237624,65

1584 від 24.10.2017 22,92 237107,3 76 від 20.06.17 22,52 232969,4

1628 від 31.10.2017 22,58 233590,01 90 від 30.03.17 19,92269 187432,64

1314 від 13.09.2017 22,48 232555,6 94 від 19.10.17 22,54 233176,21

1376 від 22.09.2017 22,48 232555,6 95 від 24.10.17 22,92 237107,3

1414 від 27.09.2017 19,42 200899,9 102 від 16.11.17 23,08 262419,6

1000 від 01.08.2017 22,51 232865,95 106 від 22.12.17 22,85 259804,5

1096 від 14.08.2017 22,97 237624,65 111 від 27.09.17 19.42 200899,9

1112 від 17.08.2017 22,53 233072,84 112 від 22.09.17 22,48 233555,6

1119 від 22.08.2017 23,00 237935,00 141 від 22.08.17 23 237935,00

1215 від 28.08.2017 22,66 234417,7 143 від 26.07.17 22,78 235659,1

841 від 04.07.2017 22,5 232762,50 149 від 29.11.17 22,69 257985,3

976 від 26.07.2017 22,78 235659,1 150 від 28.08.17 22,66 234417,7

1871 від 08.12.2017 22,54 256279,8 151 від 27.04.17 23,42 242279,9

1947 від 22.12.2017 22,85 259804,5 155 від 31.10.17 22,58 233590,01

*розташування видаткових та податкових накладних не пов’язано між собою

Отже, учасником підтверджено наявність досвіду виконання аналогічного договору шляхом надання видаткових та податкових накладних.

Факт надання видаткових накладних на більшу кількість коагулянту, ніж зазначено у податкових накладних не може свідчити про невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» вимогам тендерної документації, оскільки вимоги щодо кількості надання видаткових та податкових накладних чи об’єму відвантаження/постачання за такими документами не встановлено тендерною документацією.

Разом із тим, за умовами п. 3.1-3.3 Договору від 16.01.2017 №7-002р/21, укладеного з обласним комунальним підприємством «Дніпро-Кіровоград» постачання продукції покупцеві здійснюється постачальником на умові (базисі) поставки: CPT, Кіровоградська обл., м. Світловодськ, сел. Ревівка, вул. Заводська, буд. 5а згідно Міжнародних правил тлумачення термінів МТП-Інкотермс, в редакції 2010 р. Період постачання продукції з 17.01.2017р. – по 31.12.2017р.

Продукція постачається покупцеві окремими партіями. Покупець, за необхідності, постачання йому продукції, зобов’язаний щомісячно, в строк до 15 числа календарного місяця, що передує календарному місяцю, в якому ним очікується постачання партії продукції, направляти постачальнику заявки на відвантаження продукції. Покупець зобов’язаний зазначати у своїх письмових заявках на відвантаження продукції інформацію щодо кількості продукції, що підлягає поставці в наступному місяці. Кількість продукції, що підлягає поставці в кожній окремій партії, погоджується Сторонами з урахуванням їх економічних інтересів, виробничих потужностей та виробничого циклу Постачальника. Часткова та/або дострокова поставка продукції допускається.

Постачання партії продукції здійснюється у строки, зазначені у заявці покупця та узгоджені Постачальником.

Умовами договору (п. 1.3) визначено загальну кількість поставки 579,21т. Обсяг закупівлі може бути зменшений, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків покупця.

Отже, факт відвантаження за договором напряму залежить від волевиявлення Замовника шляхом надання заявки на відвантаження продукції та умовами договору передбачено право зменшення обсягу закупівлі.

Таким чином, надання учасником видаткових та податкових накладних на меншу суму ніж передбачено умовами аналогічного договору від 16.01.2017 №7-002р/21 не суперечить умовам тендерної документації.

На підтвердження факту виконання договору від 05.11.2018 №1660/18 ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» надано:

Видаткові накладні Податкові накладні

№, дата Об’єм, т Ціна, грн №, дата Об’єм, т Ціна, грн

2068 від 18.11.18 18,4 238280,00 14 від 04.12.18 18,4 238280,00

2107 від 09.11.18 18,4 238280,00 25 від 06.12.18 18,4 238280,00

2124 від 13.11.18 18,4 238280,00 30 від 07.12.18 18,4 238280,00

2138 від 15.11.18 18,4 238280,00 49 від 11.12.18 18,4 238280,00

2146 від 16.11.18 18,4 238280,00 58 від 08.11.18 18,4 238280,00

2155 від 20.11.18 18,4 238280,00 66 від 13.12.18 18,4 238280,00

2158 від 21.11.18 18,4 238280,00 67 від 09.11.18 18,4 238280,00

2165 від 22.11.18 18,4 238280,00 68 від 14.12.18 18,4 238280,00

2174 від 26.11.18 18,4 238280,00 83 від 18.12.18 18,4 238280,00

2185 від 27.11.18 18,4 238280,00 84 від 13.11.18 18,4 238280,00

2190 від 28.11.18 18,4 238280,00 104 від 15.11.18 18,4 238280,00

2221 від 04.12.18 18,4 238280,00 114 від 16.11.18 18,4 238280,00

2236 від 06.12.18 18,4 238280,00 130 від 20.11.18 18,4 238280,00

2243 від 07.12.18 18,4 238280,00 138 від 21.11.18 18,4 238280,00

2292 від 18.12.18 18,4 238280,00 144 від 22.11.18 18,4 238280,00

2275 від 13.12.18 18,4 238280,00 158 від 26.11.18 18,4 238280,00

2276 від 14.12.18 18,4 238280,00 161 від 27.11.18 18,4 238280,00

2264 від 11.12.18 18,4 238280,00 164 від 28.11.18 18,4 238280,00

ВСЬОГО: 331,2 4289040,00 ВСЬОГО: 331,2 4289040,00

*розташування видаткових та податкових накладних не пов’язано між собою

Отже, кількість товару по договору від 05.11.2018 №1660/18, кількість відвантаженого товару за видатковими та податковими накладними повністю збігається (331,2 т). А тому, ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» надано документи, що підтверджуються досвід виконання аналогічного договору в повному обсязі.

Про відсутність копій квитанцій до податкових накладних, звертаємо увагу на такі обставини.

Додатком 1 до тендерної документації в частині підтвердження кваліфікаційних критерії встановлено надання таких документів:

-довідки, складеної у довільній формі, про досвід виконання аналогічного договору;

-нотаріально засвідченої копії договору;

-оригінал позитивного відгуку за договором, зазначеним у довідці про досвід виконання аналогічного договору;

-видаткові накладні;

-податкові накладні.

Отже, тендерною документацією не встановлено обов’язку надання квитанцій, а лише передбачено підтвердження факту виконання аналогічного договору шляхом надання видаткових накладних та зареєстрованих податкових накладних.

Факт надання не всіх квитанцій до податкових накладних не може свідчити про невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» вимогам тендерної документації, оскільки надання квитанцій не вимагалось тендерною документацією.

Отже, підтвердженням господарської операції є первинні документи, а не податкові накладні, які підтверджують лише порядок оподаткування цієї операції, оскільки сам факт вчинення оподаткування не свідчить про наявність господарської операції.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 28.08.2020 у справі №922/2081/19.

Відповідно до пункту 201.1 статті 201 Податкового кодексу України на дату виникнення податкових зобов’язань платник податку зобов’язаний скласти податкову накладну в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, кваліфікованого електронного підпису уповноваженої платником особи та зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних у встановлений цим Кодексом термін.

У податковій накладній зазначаються в окремих рядках такі обов'язкові реквізити:

а) порядковий номер податкової накладної;

б) дата складання податкової накладної;

в) повна або скорочена назва, зазначена у статутних документах юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість, - продавця товарів/послуг;

г) податковий номер платника податку (продавця та покупця). У разі постачання/придбання філією (структурним підрозділом) товарів/послуг, яка фактично є від імені головного підприємства - платника податку стороною договору, у податковій накладній, крім податкового номера платника податку додатково зазначається числовий номер такої філії (структурного підрозділу);

д) повна або скорочена назва, зазначена у статутних документах юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість, - покупця (отримувача) товарів/послуг;

е) опис (номенклатура) товарів/послуг та їх кількість, обсяг;

є) ціна постачання без урахування податку;

ж) ставка податку та відповідна сума податку в цифровому значенні;

з) загальна сума коштів, що підлягають сплаті з урахуванням податку;

і) код товару згідно з УКТ ЗЕД, для послуг - код послуги згідно з Державним класифікатором продукції та послуг; платники податків, крім випадків постачання підакцизних товарів та товарів, ввезених на митну територію України, мають право зазначати код товару згідно з УКТ ЗЕД або код послуги згідно з Державним класифікатором продукції та послуг неповністю, але не менше ніж чотири перших цифри відповідного коду;

й) індивідуальний податковий номер.

Наказом Міністерства фінансів України від 31.12.2015р. № 1307 затверджено форму податкової накладної та порядок заповнення податкової накладної.

Надані учасником ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» податкові накладі до договору від 05.11.2018 №1660/18 відповідають вищевказаним вимогам, а тому є законними.

Порядок ведення Єдиного реєстру податкових накладних, затв. Постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2010 р. № 1246 визначає механізм внесення відомостей, що містяться у податковій накладній та/або розрахунку коригування кількісних і вартісних показників до неї, до Єдиного реєстру податкових накладних (далі – Порядок).

Порядком передбачено:

П. 13. За результатами перевірок, визначених пунктом 12 цього Порядку, формується квитанція про прийняття або неприйняття, або зупинення реєстрації податкової накладної та/або розрахунку коригування (далі - квитанція).

П. 14. Квитанція в електронній формі надсилається платнику податку протягом операційного дня та є підтвердженням прийняття або неприйняття, або зупинення реєстрації податкової накладної та/або розрахунку коригування. Примірник квитанції в електронній формі зберігається в ДПС.

П. 15. У квитанції зазначаються дата та час її формування, реквізити податкової накладної та/або розрахунку коригування та результат перевірки. Якщо у податковій накладній та/або розрахунку коригування за результатами проведення перевірок, визначених пунктом 12 цього Порядку (крім абзацу десятого), виявлено порушення, платнику податку надсилається квитанція про неприйняття податкової накладної та/або розрахунку коригування із зазначенням причини такого неприйняття.

П. 18. На момент прийняття у встановленому порядку рішення про реєстрацію або відмову у реєстрації податкової накладної та/або розрахунку коригування щодо таких податкової накладної та/або розрахунку коригування проводяться перевірки, визначені пунктом 12 цього Порядку (крім абзацу десятого).

За результатами таких перевірок формується квитанція про реєстрацію або відмову в реєстрації податкової накладної та/або розрахунку коригування, яка надсилається платнику податку разом з відповідним рішенням.

Квитанція про реєстрацію податкової накладної та/або розрахунку коригування, щодо яких прийнято рішення про їх реєстрацію, одночасно надсилається постачальнику (продавцю) та отримувачу (покупцю) - платнику податку.

Отже, квитанція – це документ, що формується після надходження податкової накладної та/або розрахунку коригування до ДПС в автоматизованому режимі та містить інформацію про прийняття або неприйняття, або зупинення реєстрації податкової накладної та/або розрахунку коригування.

Таким чином, квитанція є окремим самостійним документом, надання якого не вимагалось тендерною документацією.

Згідно інформації, зазначеній в інформаційній довідці ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» від 11.03.2020 №182, договори виконано.

Відповідно до ч. 1 ст. 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ч. 1 ст. 599 ЦК України).

Ймовірне постачання товару не на весь обсяг товару по договору від 16.01.2017 №7-002р/21 не свідчить, що зобов’язання не є припиненим та не виконаним. Як зазначалось вище, зобов’язання з постачання товару виникає на підставі заявок, оскільки заявки могли не надаватись на весь обсяг, то зобов’язання з його поставки й не виникало.

Оскільки, тендерною документацією не вимагалось надання всіх видаткових накладних до аналогічних договорів, відсутні підстави вважати, що договори не виконані учасником.

Договір від 05.11.2018 №1660/18 виконано в повному обсязі, факт не реєстрації податкових накладних, як допускають аудитори Східного офісу Держаудитслужби, не впливає на виконання зобов’язання з постачання товару по договору та належного виконання його умов.

Недостовірною вважається інформація, яка не відповідає дійсності або викладена неправдиво, тобто містить відомості про події та явища, яких не існувало взагалі або які існували, але відомості про них не відповідають дійсності (неповні або перекручені).

Отже, учасником ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» надано достовірну інформацію про факт виконання аналогічного договору.

Таким чином, тендерна пропозиція ТОВ «ТБ «Аква-Холдинг» відповідає вимогам тендерної документації в частині підтвердження досвіду постачання за аналогічним договором.

З огляду на викладене, твердження Органу державного фінансового контролю про те, що ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" не підтверджено досвід постачання за договором від 05.11.2018 №1660/18 внаслідок ненадання підтвердження факту реєстрації податкових накладних є помилковим та безпідставним.

Таким чином, Висновок моніторингу , а саме твердження про те, що учасником ТОВ "ТБ "Аква-Холдинг" надано недостовірну інформацію щодо досвіду постачання за договором від 16.01.2017 №7-002р/21 та договором від 05.11.2018 №1660/18 не відповідає дійсності.

За своїм змістом Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі є індивідуально-правовим актом, який повинен відповідати вимогам, встановленим статтею 2 КАС України. Обґрунтованість, в силу статті 2 КАС України, є однією з обов`язкових ознак рішення (дії, бездіяльності) суб`єкта владних повноважень, що підлягає встановленню адміністративним судом.

Згідно з п.19 ч. 1 ст. 4 КАС України індивідуальний акт - акт (рішення) суб`єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк.

Оскільки Висновок за результатами моніторингу процедури закупівлі встановлює для Замовника певні обов`язки, такий висновок є актом індивідуальної дії, що приймається Держаудитслужбою в межах наданих їй повноважень та на виконання покладених на неї завдань, а тому має бути перевірений судом на відповідність пунктів 1, 3 частини другої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України.

Відповідно до пунктів 1 та 3 ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).

Загальними вимогами, які висуваються до актів індивідуальної дії, як акта правозастосування, є його обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення суб`єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.

Зобов`язальний характер вимоги щодо усунення правопорушення свідчить про встановлення цього порушення, так і визначення імперативного обов`язкового способу його усунення.

Наведене узгоджується із правовим висновком Верховного Суду, викладеним у постанові від 10.12.2019 у справі № 160/9513/18 (№ К/9901/31302/19), від 05.03.2020 у справі № 640/467/19 (№ К/9901/1118/20).

Зміст Висновку, який є індивідуально-правовим актом та породжує права і обов`язки для Замовника, полягає в тому, щоб «здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо припинення зобов'язань за договором від 14.04.2020 №210-СНАБ з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку,або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення», не відповідає критеріям, встановленим ч.2 ст. 2 КАС України.

Зробивши висновок про наявність порушення законодавства у сфері закупівель, Уповноважений орган зобов`язує Замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо припинення зобов’язань по договору відповідно до законодавства, та оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.

Визначення контролюючим органом такого способу усунення виявлених порушень як «припинення зобов’язань по договору» не вирішує питання обґрунтованості та вмотивованості акту індивідуальної дії, оскільки, підстави розірвання договору визначені ст.651 ЦК України , згідно якої розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Висновком моніторингу не встановлено, що виявлене порушення є істотним та є підставою для розірвання договору.

Крім того, усунення виявлених під час проведення моніторингу закупівлі недоліків у запропонований в оскаржуваному висновку спосіб, а саме шляхом припинення зобов’язань, що сумлінно виконується сторонами, призведе до порушення майнових прав та інтересів Товариства з обмеженою відповідальністю «НПП «Лаваль» та матиме негативні наслідки для репутації Замовника, що є непропорційним у співвідношенні з виявленим недоліком.

Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 21.01.2021 по справі № 120/1297/20-а.

Отже, зобов`язавши Замовника вжити заходів щодо розірвання договору, укладеного за результатами проведених торгів, Органи державного фінансового контролю порушують принцип пропорційності та діють без легітимної мети. Факт відсутності легітимної мети підтверджується також тим, що проведення моніторингу здійснюється лише через рік після укладення договору (Договір укладено 14 квітня 2020р., а моніторинг розпочато 07.07.2021р.)

Так, у Рішенні від 25.01.2012 №3-рп/2012 (справа № 1-11/2012) Конституційний Суд України зазначив, що одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який у сфері соціального захисту означає, зокрема, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Обмеження конституційних прав повинно відповідати принципу пропорційності: інтереси забезпечення охорони прав і свобод людини і громадянина, власності, громадського порядку та безпеки тощо можуть виправдати правові обмеження прав і свобод тільки в разі адекватності соціально обумовленим цілям.

Принцип пропорційності є універсальним і незмінним гарантом захисту основних прав і свобод людини за допомогою збалансованого обмеження прав і свобод та забезпечення гармонії в суспільстві.

Вимога мінімальності державно-правового впливу на суспільні відносини означає, що засоби повинні бути якнайменш обтяжливими для суб`єктів права. В умовах правової держави заборона надмірного державного втручання у свободу особи розглядається як аксіоматична вимога: держава має право обмежувати право людини тільки тоді, коли це дійсно необхідно, і тільки в такому обсязі, в якому її заходи будуть співмірними з поставленою метою. Іншими словами, у цій сфері проголошується і діє принцип пропорційності (розмірності, адекватності).

Так, процедура закупівлі завершена, з переможцем ТОВ «НПП «Лаваль» укладено договір, який на цей час перебуває на стадії виконання.

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства. Проте ні вказаним Законом, ні іншим нормативно-правовим актом безпосередньо не встановлено право органів фінансового контролю вимагати розірвання договорів.

Запити й пояснення