Висновок
За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини першої статті 41 Закону та частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення абзацу 3 пункту 3 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини першої статті 41 Закону та частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 22 червня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів; відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); розгляду тендерних пропозицій; відповідності договору законодавству; відповідність умов договору тендерній пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Виконавчого комітету Оржицької селищної ради (далі – замовник) на 2021 рік; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням тендерного комітету замовника від 07 травня 2021 № 1 (далі – тендерна документація); звернення учасників з вимогами про усунення порушень від 27.05.2021 № UA-2021-05-07-006459-b.b2, від 31.05.2021 № UA-2021-05-07-006459-b.b3; роз’яснення замовника на вимоги про усунення порушень від 31.05.2021 та від 04.06.2021; тендерну пропозицію учасника ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ»; протокол засідання тендерного комітету замовника від 26 травня 2021 № 1; повідомлення про намір укласти договір від 26.05.2021; договір про постачання електричної енергії споживачу від 10.06.2021 № 42 на суму 894099,14 грн. (з ПДВ) із ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ».
Моніторингом питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону в частині наявності інформації, яка не передбачена законодавством.
Так, у тендерній документації замовником (пункт 1 розділу V) вказано: «1.2. Єдиним критерієм оцінки згідно даної процедури відкритих торгів є ціна (питома вага критерію – 100%). Згідно ч. 1 ст. 28 Закону оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критерію і методики оцінки, зазначених у цій тендерній документації, та шляхом застосування електронного аукціону.».
При цьому, інформація щодо оцінки тендерних пропозицій міститься у частині першій статті 29 Закону.
Моніторингом питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що замовником в порушення абзацу 3 пункту 3 частини першої статті 31 Закону, не відхилено переможця, що не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.
Слід вказати, що на виконання вимог пункту 6 частини першої статті 17 Закону, замовник, пунктом 5 додатку 2 до тендерної документації, вимагає від переможця процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, надання замовнику документів шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, а саме: «Електронна довідка або оригінал, або нотаріально завірена копія документа, видана Департаментом інформатизації МВС України (територіальним органом з надання сервісних послуг МВС України), та щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, що містить інформацію станом на дату, не раніше дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю в електронній системі закупівель.».
Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю в електронній системі закупівель оприлюднено 26.05.2021. Отже вищевказана довідка повинна містити інформацію не раніше ніж станом на 26.05.2021.
Проте, на порушення вищевказаних вимог переможець ТОВ «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ» надав довідку з інформацією про генерального директора Лелюка Станіслава Євгеновича станом на 25.05.2021 та довідку з інформацією про фінансового директора Булат Вікторії Валеріївни станом на 22.05.2021.
Таким чином, тендерна пропозиція учасника не відповідає вимогам тендерної документації замовника та підлягала відхиленню на підставі абзацу 3 пункту 3 частини першої статті 31 Закону, що всупереч вказаній нормі не здійснено замовником.
Натомість, замовник уклав з переможцем договір про постачання електричної енергії споживачу від 10.06.2021 № 42 на суму 894099,14 грн. (з ПДВ).
Моніторингом питання відповідності договору законодавству встановлено, що замовник передбачив поширення дії договору на період, що передує його укладанню.
Так, договір від 10.06.2021 набуває чинності з дати його підписання, а в частині постачання природного газу з 01.06.2021 та діє до 31.12.2021.
Щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню необхідно зазначити позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/). Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.
Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.
Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання (пункт 6 частини першої статті 1 Закону).
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
При цьому, відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.
Разом з тим, частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Поряд з цим, частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.
Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.
Отже, зважаючи на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.
Беручи до уваги зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.06.2021 (тобто до дати укладання 10.06.2021) суперечить частині першій статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
Усунення порушень
Звіт замовника від 30.06.2021
З метою виконання зобов’язання щодо усунення порушень (порушення) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у Висновку від 22.06.2021 р. про результати моніторингу №UA-М-2021-06-18000069 від 18.06.2021р. закупівлі: ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" ДК 021:2015: 09310000-5 – Електрична енергія (Електрична енергія), Виконавчий комітет Оржицької селищної ради припиняє зобов’язання за договором (розірвання договору) №42 від 10 червня 2021 року з Товариством з обмеженою відповідальністю «ПОЛТАВАЕНЕРГОЗБУТ». Додаткова угода №1 додається.