Висновок
За результатами аналізу питання дотримання законодавства при укладанні договору встановлено порушення норм частини першої статті 41 Закону та частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
За результатами аналізу питання дотримання законодавства при укладанні договору встановлено порушення норм частини першої статті 41 Закону та частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
За результатами аналізу питання дотримання законодавства при укладанні додаткових угод до договору встановлено порушення пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питань: оприлюднення інформації про закупівлю; визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; відповідності тендерної документації вимогам Закону; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону; розгляду тендерних пропозицій; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, а саме, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 16 червня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); відповідності тендерної документації вимогам Закону; розгляду тендерних пропозицій; дотримання законодавства при укладанні договору та додаткових угод до нього; відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Державної спеціалізованої художньої школи-інтернату І-ІІІ ступенів «Колегіум мистецтв у Опішні» імені Василя Кричевського (далі – замовник) на 2020 рік; тендерну документацію, затверджену протоколом тендерного комітету від 29.12.2020 № 2 (далі – тендерна документація); реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерних пропозицій від 15.01.2021; тендерну пропозицію учасника ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ»; протокольне рішення засідання тендерного комітету Державної спеціалізованої художньої школи-інтернату І-ІІІ ступенів «Колегіум мистецтв у Опішні» імені Василя Кричевського про визначення переможця від 19.01.2021 № 3; повідомлення про намір укласти договір від 19.01.2021; договір на постачання природного газу від 02.02.2021 № 46-GAS-2021 на суму 342822,80 грн. (з ПДВ), укладений з переможцем ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ» (далі – постачальник); додаткову угоду від 02.02.2021 № 1, додаткову угоду від 03.03.2021 № 2, додаткову угоду від 15.01.2021 № 3; відповідь замовника на запит органу державного фінансового контролю.
Моніторингом встановлено, що за результатом проведення процедури відкритих торгів замовником з переможцем ТОВ «ТРАНСГАЗПРОМ» укладено договір на постачання природного газу від 02.02.2021 № 46-GAS-2021 на суму 342822,80 грн. (з ПДВ).
Моніторингом установлено, що замовник передбачив поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню.
Так, в договорі від 02.02.2021 № 46-GAS-2021 на постачання природного газу пунктом 11.1 розділу ХІ «Строк дії Договору та інші умови» вказано, що «Цей Договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) Сторін і діє в частині постачання газу з 01 лютого 2021 року до 31 грудня 2021 року, а в частині проведення розрахунків – до їх повного здійснення».
Щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню необхідно зазначити позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/). Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.
Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.
Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання (пункт 6 частини першої статті 1 Закону).
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
При цьому відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.
Разом з тим частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Також, частиною п’ятою статті 33 Закону встановлено, що з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Поряд з цим частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.
Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.
Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.
Беручи до уваги зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.02.2021 (тобто до дати укладання 02.02.2021) суперечить частині першій статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
Моніторингом питання дотримання законодавства при укладанні додаткових угод до договору встановлено, що замовником з постачальником на підставі пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону було укладено додаткову угоду про збільшення ціни за одиницю товару до 10 % від 03.03.2021 № 2, якою установлено ціну на природний газ в розмірі 6819,38 грн. (з ПДВ) за 1000 куб. м, інші умови договору залишаються незмінними. Дана додаткова угода набирає чинності з моменту підписання та поширює свою дію з 01.03.2021.
З метою з’ясування наявності ознак порушень органом державного фінансового контролю в ході попереднього аналізу інформації було надано запит замовнику щодо документального обґрунтування підстав укладення додаткових угод від 03.03.2021 № 2, від 18.03.2021 № 3.
Відповідь замовника на запит органу державного фінансового контролю не свідчить про відсутність порушень з даного питання.
Згідно з отриманою на запит органу державного фінансового контролю інформацією, підставою для укладання додаткової угоди № 2 був лист Української енергетичної біржі від 08.02.2021 № 08/02 - 111, направлений листом постачальника від 03.03.2021 № 10 / 02 - 58, про середньозважену ціну на природний газ ресурсу лютого станом на 01.02.2021.
Встановлено, що лист Української енергетичної біржі від 08.02.2021 № 08/02 – 111 не відображає коливання ціни на товар в період між датою укладання договору (02.02.2021) та додаткової угоди № 2 (03.03.2021), оскільки відображає ціну на товар станом на одну дату - 01.02.2021, яка передує даті укладення договору (02.02.2021).
Замовником з постачальником на підставі пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону було укладено додаткову угоду про збільшення ціни за одиницю товару до 10 % від 18.03.2021 № 3, якою установлено ціну на природний газ в розмірі 7500,64 грн. (з ПДВ) за 1000 куб. м, інші умови договору залишаються незмінними. Дана додаткова угода набирає чинності з моменту підписання та поширює свою дію з 12.03.2021.
Згідно з отриманою на запит органу державного фінансового контролю інформацією, підставою для укладання додаткової угоди № 3 була цінова довідка Харківської торгово - промислової палати (далі – Харківська ТПП) від 16.03.2021 № 647/21, направлена листом постачальника від 15.03.2021 № 10/03 - 58, про приведену вартість природного газу на європейському хабі NGG до кордону з Україною станом на 15.03.2021.
Встановлено, що цінова довідка Харківської ТПП від 16.03.2021 № 647/21 не відображає коливання ціни на товар в період між датою укладання додаткової угоди № 2 (03.03.2021) та додаткової угоди № 3 (18.03.2021), оскільки відображає ціну на товар станом на одну дату – 15.03.2021.
Окремо слід зазначити, що цінова довідка Харківської ТПП від 16.03.2021 № 647/21 видана пізніше ніж лист постачальника, яким вона передана замовнику - від 15.03.2021 № 10 / 03 – 58.
З урахуванням викладеного, додаткові угоди від 03.03.2021 № 2, від 18.03.2021 № 3, укладені з порушенням пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 24.06.2021
Державна спеціалізована художня школа-інтернат І-ІІІ ступенів "Колегіум мистецтв у Опішні" імені Василя Кричевського повідомляє про заходи щодо усунення
порушень виявлених Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області (висновок від 16.06.2021 р.) стосовно припинення зобов’язань за договором на постачання природного газу від 02.02.2021 року №46-GAS-2021 укладеним з ТОВ "Трансгазпром": було підписано додаткову угоду №4 від 18.06.2021 р., яка оприлюднена в системі PROZORRO