Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ФОП Колпак Б.М., визначення її переможцем тендеру та укладення з нею договору як переможцем тендеру встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 та частини сьомої статті 33 Закону.
З результатами аналізу відповідності умов договору переможця умовам тендерної пропозиції та тендерній документації встановлено порушення вимог частини шостої статті 33 та частини четвертої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушень вимог пункту 1 частини першої статті 31 та частини сьомої статті 33 Закону у встановленому законодавством порядку, зокрема, але не виключно, письмово звернутися до ФОП Колпак Б.М. щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, а також врахування у подальшому норм частини шостої статті 33 та частини четвертої статті 41 Закону при укладенні договорів про закупівлю за результатами проведених тендерів. Крім цього, не допускати аналогічних порушень у подальшому. Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 20 травня 2021 року.
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), відповідності тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель ліцею міжнародних відносин імені В.Стуса Львівської міської ради (далі – Замовник) на 2021 рік (UA-P-2021-01-27-004572-b); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 26.01.2021; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерних пропозицій; тендерну пропозицію ФОП Колпак Богданни Казимирівної (далі – ФОП Колпак Б.К.); повідомлення про намір укласти договір; оприлюднені ФОП Колпак Б.К. після аукціону документи та інформацію на виконання вимог статті 17 Закону, договір про закупівлю послуг їдалень за державні кошти від 01.03.2021 №03-21, додаткові угоди від 05.03.2021 №1, №2 до вказаного договору.
Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Згідно з частиною третьою статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».
Умовами тендерної документації Замовника (пункт 1.2 частини 1 розділу 3) визначено, що тендерна пропозиція подається учасником закупівлі з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», а також Закону України «Про електронні довірчі послуги», тобто повинна містити накладений кваліфікований електронний підпис учасника закупівлі, який підписав/подав документи тендерної пропозиції/тендерну пропозицію. Файл накладеного кваліфікованого електронного підпису повинен бути придатний для перевірки на сайті Центрального засвідчувального органу за посиланням –http://czo.gov.ua/verify. Під час перевірки КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify повинні відображатися прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання тендерної пропозиції (власника ключа). У випадку відсутності даної інформації або у разі, якщо тендерна пропозиція не містить накладеного КЕП керівника або особи уповноваженої учасником на підписання тендерної пропозиції, учасник вважається таким, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та його пропозицію буде відхилено на підставі підпункту 2 пункту 1 частини1 статті 31 Закону.
Отже, Замовником у тендерній документації встановлено вимогу щодо накладення саме кваліфікованого електронного підпису учасника закупівлі, який підписав/подав документи тендерної пропозиції/тендерну пропозицію.
За нормою пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, а відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису – апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, якщо, серед іншого, під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису; під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.
Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 зазначеного Закону кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).
Під час моніторингу встановлено, що згідно з інформацією, розміщеною в електронній системі закупівель, ФОП Колпак Б.М. у складі пропозиції було розміщено файл електронний підпис (11.02.2021).
За результатами перевірки файлу електронний підпис на веб-порталі центрального засвідчувального органу (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено наступне:
«Файл успішно перевірено. Усі дані цілі.
Підписувач Колпак Богданна Казимирівна
П.І.Б. Колпак Богданна Казимирівна
РНОКПП 2535702145
Час підпису (підтверджено кваліфікованою позначкою часу для підпису від Надавача)
15:01:27 11.02.2021
Сертифікат виданий КНЕДП-ІДД ДПС
Серійний номер 58E2D9E7F900307B04000000DE2B2D0092DA7B00
Тип носія особистого ключа незахищений
Алгоритм підпису ДСТУ-4145
Тип підпису Удосконалений
Сертифікат Кваліфікований»
Враховуючи викладене, на тендерну пропозицію ФОП Колпак Б.К. накладено удосконалений електронний підпис фізичної особи Колпак Богданни Казимирівни, який з врахуванням норм Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованим електронним підписом (сертифікат – кваліфікований, тип носія особистого ключа – незахищений, інформація про зберігання особистого ключа в засобі кваліфікованого електронного підпису відсутня).
Таким чином, учасником ФОП Колпак Б.К. при поданні тендерної пропозиції не дотримано вимог частини 1 розділу 3 тендерної документації Замовника. Вказаний учасник не відповідав встановленим абз.1 частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Відповідно до пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі якщо, зокрема, учасник не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Однак, на порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ФОП Колпак Б.К., а визначено його переможцем та укладено з ним договір від 01.03.2021 №03-21 на суму 1 457 066,80 гривень.
Згідно з нормою частини шостої статті 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті.
Водночас, проведеним моніторингом встановлено, що в недотримання вимог частини шостої статті 17 Закону переможцем торгів ФОП Колпак Б.М., у визначений Законом термін не надано Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 8 частини першої статті 17 Закону.
Відповідно до частини сьомої статті 33 Закону, у разі ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.
Проте, на порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію переможця торгів ФОП Колпак Б.М., яка у визначений Законом термін не надала Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених статтею 17 Закону, а укладено з вказаним переможцем договір від 01.03.2021 №03-21 на суму 1 457 066,80 гривень.
Відповідно до норм частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Окрім того, відповідно до частини шостої статті 33 Закону замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.
Однак, проведеним моніторингом встановлено, що умови укладеного за результатами тендеру з переможцем ФОП Колпак Б.К. договору від 01.03.2021 № 03-21 (далі – Договір №03-31) відрізняються від змісту тендерної пропозиції переможця процедури та не відповідає вимогам тендерної документації Замовника.
Так, в проєкті договору про закупівлю, що наведений у тендерній документації (Додаток 3), міститься розділ 12 «Порядок зміни умов договору», у якому зазначено перелік змін до договору про закупівлю, які можуть вноситися у випадках зазначених у договорі. Аналогічний розділ з відповідними умовами міститься і в проєкті договору про закупівлю, що наданий учасником ФОП Колпак Б.К. у складі його тендерної пропозиції (файл «Проєкт договору.PDF»)
Проте, в укладеному за результатами тендеру Договорі №03-21 розділ «Порядок зміни умов договору» з відповідними умовами відсутній.
Таким чином, на порушення вимог частини шостої статті 33 та частини четвертої статті 41 Закону укладено з переможцем тендеру ФОП Колпак Б.М. Договір № 03-21 не у відповідності до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі та умови якого не відповідають змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.
Крім того, моніторингом встановлено, що у додатковій угоді №1 від 05.03.2021 до Договору №03-21 у пункті 1 при внесенні змін щодо ціни договору здійснено посилання на пункт 5 частини 4 статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі», тоді як випадки внесення змін до істотних умов договору наведено у статті 41 Закону.
Відповідно до частини першої статті 43 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 41 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 27.05.2021
На виконання вимоги Західного офісу Держаудитслужби здійснено заходи щодо усунення порушень вимог пункту 1 частини першої статті 31 та частини сьомої статті 33 Закону України "Про публічні закупівлі" у встановленому законодавством порядку, зокрема, за взаємною згодою з ФОП Колпак прийнято рішення щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору шляхом підписання 27 травня 2021 року додаткової угоди "№3 до Договору №03-21 від 01 березня 2021 року.
Оцінка ДАСУ від 23.12.2021
Договір розірвано