Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «Комунальник 1» та визначення його переможцем встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону. Та частини сьомої статті 33 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю,аналізу відповідності тендерної документації вимогам Закону, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушень вимог пункту 1 частини першої статті 31 та частини сьомої статті 33 Закону у встановленому законодавством порядку, зокрема, але не виключно, шляхом відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Комунальник 1» та вчинення визначених частиною одинадцятою статті 29 та частиною сьомою статті 33 Закону дій або вжиття заходів відповідно до пункту 2 частини першої статті 32 Закону (у разі не укладення договору за результатами тендеру) або письмово звернутися до ТОВ «Комунальник 1» щодо розірвання укладеного за результатами тендеру договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України. Крім цього, не допускати виявлених порушень у подальшому. Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 11 травня 2021 року.
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), відповідності тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель департаменту міського господарства Дрогобицької міської ради (далі – Замовник) на 2021 рік (UA-P-2021-02-19-013720-b); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника, затверджену рішенням тендерного комітету від 19.02.2021; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розкриття тендерних пропозицій; повідомлення тендерного комітету від 16.03.2021 щодо продовження розгляду тендерної пропозиції; тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Комунальник 1» (далі – ТОВ «Комунальник 1»); опубліковане Замовником повідомлення з вимогами про усунення невідповідностей до 19.03.2021 та опублікований 19.03.2021 учасником ТОВ «Комунальник 1» документ на усунення вказаних невідповідностей; протокол засідання тендерного комітету від 19.03.2021 про прийняття рішення за результатами розгляду тендерної пропозиції; повідомлення про намір укласти договір від 19.03.2021; оприлюднені ТОВ «Комунальник 1» після аукціону документи та інформацію на виконання вимог статті 17 Закону.
Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Згідно з частиною третьою статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».
Умовами тендерної документації Замовника (пункт 2 частини 1 розділу 3) визначено, що під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги», тобто тендерна пропозиція у будь-якому випадку повинна містити накладений кваліфікований електронний підпис уповноваженої особи учасника, яка має повноваження щодо підпису документів даної тендерної пропозиції, повноваження якої підтверджуються документально згідно вимог Додатку № 3 цієї тендерної документації.
Отже, Замовником у тендерній документації встановлено вимогу щодо накладення саме кваліфікованого електронного підпису уповноваженої особи учасника, яка має повноваження щодо підпису документів даної тендерної пропозиції.
За нормою пункту 23 частини першої статті 1 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис – удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, а відповідно до пункту 17 частини першої статті 1 зазначеного Закону засіб кваліфікованого електронного підпису – апаратно-програмний або апаратний пристрій чи програмне забезпечення, які реалізують криптографічні алгоритми генерації пар ключів та/або створення кваліфікованого електронного підпису, та/або перевірки кваліфікованого електронного підпису, та/або зберігання особистого ключа кваліфікованого електронного підпису, який відповідає вимогам цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України «Про електронні довірчі послуги» кваліфікований електронний підпис вважається таким, що пройшов перевірку та отримав підтвердження, якщо, серед іншого, під час перевірки за допомогою кваліфікованого сертифіката електронного підпису отримано підтвердження того, що особистий ключ, який належить підписувачу, зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису; під час перевірки підтверджено цілісність електронних даних в електронній формі, з якими пов’язаний цей кваліфікований електронний підпис.
Відповідно до пункту 12 частини другої статті 23 зазначеного Закону кваліфіковані сертифікати відкритих ключів обов’язково повинні містити, в тому числі, відомості про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису (для кваліфікованого сертифіката електронного підпису).
Водночас, проведеною під час моніторингу перевіркою накладених 06.03.2021 та 19.03.2021 на тендерну пропозицію ТОВ «Комунальник 1» електронних підписів (за посиланням https://czo.gov.ua/verify) встановлено, що на тендерну пропозицію вказаного учасника накладено удосконалені електронні підписи, які з врахуванням норм Закону України «Про електронні довірчі послуги» не є кваліфікованими електронними підписами (сертифікат – кваліфікований, тип носія особистого ключа – незахищений, інформація про зберігання особистого ключа в засобі кваліфікованого електронного підпису відсутня).
Крім того, перевіркою завантаженого учасником ТОВ «Комунальник 1» 06.03.2021 в складі тендерної пропозиції файлу «Електронний підпис» та завантаженого 19.03.2021 файлу «Електронний підпис» встановлено, що тендерна пропозиція та документ на усунення вимоги Замовника підписані не від імені уповноваженої особи учасника (юридичної особи), яка має повноваження щодо підпису документів даної тендерної пропозиції (в особі виконуючого обов’язки директора ТОВ «Комунальник 1»), а фізичною особою без її ідентифікації як особи уповноваженого представника ТОВ «Комунальник 1».
Таким чином, учасником ТОВ «Комунальник 1» при поданні тендерної пропозиції недотримано вимог пункт 2 частини 1 розділ у 3тендерної документації Замовника, вказаний учасник не відповідав встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Відповідно до вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, якщо, зокрема, учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства
Однак, на порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «Комунальник 1», а визначено його переможцем тендеру (протокол засідання тендерного комітету про прийняття рішення за результатами розгляду тендерної пропозиції та повідомлення про намір укласти договір від 19.03.2021).
Відповідно до частини шостої статті 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті.
Проведеним моніторингом встановлено, що переможцем тендеру ТОВ «Комунальник 1» у визначений Законом термін не надано Замовнику, шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 2, 3 та 8 частини першої статті 17 Закону.
Відповідно до частини сьомої статті 33 Закону, у разі ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.
Однак, на порушення вимог частини сьомої статті 33 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію переможця тендеру ТОВ «Комунальник 1», яким не надано документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3 та 8 частини першої статті 17 Закону.
Слід зазначити, що на час завершення моніторингу в електронній системі закупівель Замовником інформація щодо укладення договору з переможцем тендеру ТОВ «Комунальник 1» не опублікована. Кінцевий строк для укладення договору про закупівлю з переможцем тендеру (з врахуванням норм частини шостої статті 33 Закону) на дату завершення моніторингу не минув.
Відповідно до пункту 2 частини першої статті 32 Закону замовник відміняє тендер у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель.
Усунення порушень
Звіт замовника від 18.05.2021
Аргументовані заперечення до висновку:
1. Щодо удосконаленого електронного підпису.
Звертаємо увагу на те, що згідно з абзацом другим пункту 2 Порядку використання електронних довірчих послуг в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях державної форми власності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.09.2018 № 749, захищений носій особистих ключів – засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки, що призначений для зберігання особистого ключа та має вбудовані апаратно-програмні засоби, що забезпечують захист записаних на ньому даних від несанкціонованого доступу, безпосереднього ознайомлення із значенням параметрів особистих ключів та їх копіювання. Крім того, на офіційному вебсайті Державної служби спеціального зв’язку та захисту інформації України розміщено Перелік засобів технічного захисту інформації, які мають експертний висновок про відповідність до вимог технічного захисту інформації, за посиланням: https://cip.gov.ua/ua/news/zasobi-tzi-yaki-mayut-ekspertnii-visnovok-providpovidnist-do-vimog-tekhnichnogo-zakhistu-informaciyi.
Водночас наголошуємо на можливості до 31.12.2021 використовувати удосконалені електронні підписи та печатки, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів, з дотриманням вимог, встановлених постановою Кабінету Міністрів України від 03.03.2020 № 193 «Про реалізацію експериментального проекту щодо забезпечення можливості використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів».
Дана позиція висвітлена у Міністерства цифрової трансформації України, режим доступу: https://amcu.gov.ua/storage/app/uploads/public/604/0a9/4dc/6040a94dce4b3594737504.pdf
та відтворена у рішенні постійної діючої комісії адміністративної колегії антимонопольного комітету Україну з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 31-р/пк-пз від 04.01.2021 року, режим доступу: https://p.zakupki.prom.ua/p?u=https%3A%2F%2Fpublic.docs.openprocurement.org%2Fget%2F0f15180022db4198b43038ea5073c9b5%3FKeyID%3D52462340%26Signature%3DGGSXwvq1P72Hp8oEoSDD93xNEp7p2xKfHV6LYBCriQ04M8fm33qt90loVFC0XfasY1F4Al8sF0OwXwrRtdM2Dg%25253D%25253D&s=zqkqorsi&h=uX_lTT4IzNVAd30TKhBQxw&m=application%2Fpdf .
2. Щодо підписання тендерної документації не уповноваженою особою Замовника.
За загальним правилом ведення господарської діяльності, враховуючи вимоги Закону Україну “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань”, відомості про уповноважених осіб суб’єкта господарювання, які наділені правом підпису документів, які стосуються діяльності відповідного суб’єкта, містяться у установчих та корпоративних документах підприємства (протокол загальних зборів, рішення засновника, статут, наказ, тощо), та відомості, які перелічені у вказаних документах відображаються у єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Так, відповідно до установчих документів, які подані ТОВ “Комунальник-1” у складі тендерної пропозиції, та беручи до уваги відомості розміщені у ЄДРЮО та ФОП, керівником(виконуючим обов’язки директора) учасника є Пак Іван Васильович, а отже саме він є уповноваженою особою Замовник для підписання тендерної документації, та в тендерній пропозиції наявні документи, які дозволяють провести його ідентифікацію(протокол, наказ, статут, тощо).
3. Щодо не надання Замовнику, шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель, документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 2, 3 та 8 частини першої статті 17 Закону України “Про публічні закупівлі”.
Відповідно до ч.5 ст. 17 Закону України “Про публічні закупівлі”, замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.
Поруч з цим, п.2 та п.3 ст.17 описує відомості, які містяться у відкритому державному реєстрі, а саме в єдиному державному реєстрі осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, режим доступу: https://corruptinfo.nazk.gov.ua/ , а отже такі відомості не потребують будь-якого додаткового документального підтвердження.
Щодо п. 8 ст. 17, то він описує відомості, які також містять у відкритому державному реєстрі, а саме в єдиному реєстрі підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, режим доступу: https://kap.minjust.gov.ua/services?product_id=3&is_registry=1&keywords=&usertype=all , а отже і такі відомості не потребують будь-якого додаткового документального підтвердження.
Враховуючи вищевикладене, у Замовника відсутні будь-які передбачені Законом підстави для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Комунальник 1».
Запити й пояснення
18.05.2021 · Замовник: Аргументовані заперечення до висновку:
Аргументовані заперечення до висновку:
1. Щодо удосконаленого електронного підпису.
Звертаємо увагу на те, що згідно з абзацом другим пункту 2 Порядку використання електронних довірчих послуг в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях державної форми власності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.09.2018 № 749, захищений носій особистих ключів – засіб кваліфікованого електронного підпису чи печатки, що призначений для зберігання особистого ключа та має вбудовані апаратно-програмні засоби, що забезпечують захист записаних на ньому даних від несанкціонованого доступу, безпосереднього ознайомлення із значенням параметрів особистих ключів та їх копіювання. Крім того, на офіційному вебсайті Державної служби спеціального зв’язку та захисту інформації України розміщено Перелік засобів технічного захисту інформації, які мають експертний висновок про відповідність до вимог технічного захисту інформації, за посиланням: https://cip.gov.ua/ua/news/zasobi-tzi-yaki-mayut-ekspertnii-visnovok-providpovidnist-do-vimog-tekhnichnogo-zakhistu-informaciyi.
Водночас наголошуємо на можливості до 31.12.2021 використовувати удосконалені електронні підписи та печатки, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів, з дотриманням вимог, встановлених постановою Кабінету Міністрів України від 03.03.2020 № 193 «Про реалізацію експериментального проекту щодо забезпечення можливості використання удосконалених електронних підписів і печаток, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів».
Дана позиція висвітлена у Міністерства цифрової трансформації України, режим доступу: https://amcu.gov.ua/storage/app/uploads/public/604/0a9/4dc/6040a94dce4b3594737504.pdf
та відтворена у рішенні постійної діючої комісії адміністративної колегії антимонопольного комітету Україну з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 31-р/пк-пз від 04.01.2021 року, режим доступу: https://p.zakupki.prom.ua/p?u=https%3A%2F%2Fpublic.docs.openprocurement.org%2Fget%2F0f15180022db4198b43038ea5073c9b5%3FKeyID%3D52462340%26Signature%3DGGSXwvq1P72Hp8oEoSDD93xNEp7p2xKfHV6LYBCriQ04M8fm33qt90loVFC0XfasY1F4Al8sF0OwXwrRtdM2Dg%25253D%25253D&s=zqkqorsi&h=uX_lTT4IzNVAd30TKhBQxw&m=application%2Fpdf .
2. Щодо підписання тендерної документації не уповноваженою особою Замовника.
За загальним правилом ведення господарської діяльності, враховуючи вимоги Закону Україну “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань”, відомості про уповноважених осіб суб’єкта господарювання, які наділені правом підпису документів, які стосуються діяльності відповідного суб’єкта, містяться у установчих та корпоративних документах підприємства (протокол загальних зборів, рішення засновника, статут, наказ, тощо), та відомості, які перелічені у вказаних документах відображаються у єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Так, відповідно до установчих документів, які подані ТОВ “Комунальник-1” у складі тендерної пропозиції, та беручи до уваги відомості розміщені у ЄДРЮО та ФОП, керівником(виконуючим обов’язки директора) учасника є Пак Іван Васильович, а отже саме він є уповноваженою особою Замовник для підписання тендерної документації, та в тендерній пропозиції наявні документи, які дозволяють провести його ідентифікацію(протокол, наказ, статут, тощо).
3. Щодо не надання Замовнику, шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель, документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 2, 3 та 8 частини першої статті 17 Закону України “Про публічні закупівлі”.
Відповідно до ч.5 ст. 17 Закону України “Про публічні закупівлі”, замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.
Поруч з цим, п.2 та п.3 ст.17 описує відомості, які містяться у відкритому державному реєстрі, а саме в єдиному державному реєстрі осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, режим доступу: https://corruptinfo.nazk.gov.ua/ , а отже такі відомості не потребують будь-якого додаткового документального підтвердження.
Щодо п. 8 ст. 17, то він описує відомості, які також містять у відкритому державному реєстрі, а саме в єдиному реєстрі підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, режим доступу: https://kap.minjust.gov.ua/services?product_id=3&is_registry=1&keywords=&usertype=all , а отже і такі відомості не потребують будь-якого додаткового документального підтвердження.
Враховуючи вищевикладене, у Замовника відсутні будь-які передбачені Законом підстави для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Комунальник 1».