Висновок
За результатами моніторингу встановлено порушення ч. 4 ст. 36, що призвело до нікчемності договору відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюдненні інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляді тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує розірвати договір, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 20 травня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, у редакції від 01.01.2019 року (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2019 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 03.07.2019 (далі – ТД), тендерну пропозицію ТОВ «Будівельна компанія «Случ» (далі – Переможець), протокол розгляду тендерної пропозиції від 24.07.2019, повідомлення про намір укласти договір від 24.07.2019, договір від 12.08.2019 № 20, додаткові угоди від 19.08.2019 № 1, від 24.12.2019 № 3, відповіді Замовника на запит органу державного фінансового контролю від 17.05.2021.
Аналізом інформації, розміщеної в електронній системі закупівель Prozorro, встановлено, що Замовником по договору від 12.08.2019 № 20 продовжено строк виконання робіт до 26.12.2021 та строк дії договору до 31.12.2021 без надання документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження.
Відповідно до частини 4 статті 36 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі.
На запит органу державного фінансового контролю щодо причин продовження строку дії договору Замовник повідомив, що «зміни до договору від 12.08.2019 № 20 вносились на підставі розпорядження голови Рівненської обласної державної адміністрації від 09.12.2020 № 744», та надав відповідне розпорядження.
Однак, вищевказане розпорядження документально не підтверджує необхідність продовжувати строк виконання робіт та строк дії договору, так як
в ньому йдеться про затвердження нової редакції об’єктів, що фінансуватимуться в 2020 році за рахунок залишку коштів спеціального фонду обласного бюджету, що утворився станом на 01.01.2020 за рахунок субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на фінансове забезпечення будівництва, реконструкції, ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення, вулиць і доріг комунальної власності у населених пунктах Рівненської області.
Поряд з цим, вказане розпорядження не містить додатку (перелік об’єктів).
Крім того, згідно з наданими поясненнями неможливо встановити необхідність проводження термінів виконання робіт з капітального ремонту вул. Івана Франка від перехрестя з вул. Центральна до буд. №15 в смт. Зарічне, Зарічненський район, Рівненська область.
Виходячи з вищевикладеного, Замовником не підтверджено об’єктивних обставин для проводження термінів дії договору та виконання робіт за ним, чим порушено вимоги ч. 4 ст. 36 Закону, якими визначено вичерпний перелік для зміни істотних умов договору, що призвело до нікчемності договору відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.05.2021
Щодо висновку органу державного фінансового контролю, повідомляємо наступне.
Розпорядження голови Рівненської обласної державної адміністрації від 09.12.2020 № 744, яке є у відкритому доступі, містить додаток, який також оприлюднений на сайті РОДА. У додатку до розпорядження, в п.11 міститься інформація про фінансування у 2020 році об’єкту Капітальний ремонт вул. Івана Франка від перехрестя з вул. Центральна до буд. №15 в смт Зарічне. Враховуючи суму коштів виділених на фінансування даного об’єкту у 2020 році, а саме 250 000,00 (двісті п’ятдесят тисяч гривень, 00 коп.) повне виконання зобов’язань по договору було неможливим. Враховуючи вищевказане у замовника були об’єктивні обставини для продовження строку дії договору у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі».
Скан копія Розпорядження голови Рівненської обласної державної адміністрації від 09.12.2020 № 744 з додатком додається.
Запити й пояснення
12.05.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
1. Яким чином та на підставі яких документів Замовником здійснено обґрунтування якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість по даній закупівлі?
2. За яких документально підтверджених об’єктивних причин та обставин було продовжено договір від 12.08.2019 № 20 до 31.12.2021 року?
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
17.05.2021 · Замовник: Інформація на запит
На Ваш запит про надання інформації у межах проведення моніторингу закупівлі робіт з Капітального ремонту вул. Івана Франка від перехрестя з вул. Центральна до буд. №15 в смт. Зарічне, Зарічненський район, Рівненська область (інформацію про закупівлю опублікованої в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro ідентифікатор закупівлі UA-2019-07-03-000282-a) пояснюємо слідуюче.
Розрахунок очікуваної вартості робіт здійснюється на основі будівельних норм. Визначення очікуваної вартості проєктних та проєктно-вишукувальних робіт проводиться з урахуванням видів та обсягів робіт, відповідно до ДСТУ Б Д.1.1-7:2013 «Правила визначення вартості проектно-вишукувальних робіт та експертизи проектної документації на будівництво». Відповідно до розробленої та затвердженої в установленому порядку проектно-кошторисної документації, яка пройшла експертизу (експертний звіт № 18-0617-18 від 29.10.2018р. проведено філією ДП «Укрдержбудекспертиза» у Рівненській області), для реалізації заходу передбачаються видатки для будівництва, реконструкції та ремонту об’єктів будівництва.
Щодо внесення змін до Договору № 81 повідомляю, що до Договору вносилися зміни додатковою угодою на підставі розпорядження № 744 від 09.12.2020р.
17.05.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
1. Прошу надати експертний звіт від 29.10.2018 № 18-0617-18, який проведено філією ДП «Укрдержбудекспертиза» у Рівненській області та розпорядження від 09.12.2020 № 744, на підставі якого було продовжено договір від 12.08.2019 № 20 до 31.12.2021 року.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
17.05.2021 · Замовник: Інформація на запит
На Ваш запит про надання інформації у межах проведення моніторингу закупівлі робіт з Капітального ремонту вул. Івана Франка від перехрестя з вул. Центральна до буд. №15 в смт. Зарічне, Зарічненський район, Рівненська область (інформацію про закупівлю опублікованої в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro ідентифікатор закупівлі UA-2019-07-03-000282-a) пояснюємо слідуюче.
Надаємо експертний звіт та розпорядження від 09.12.2020 № 744.
21.05.2021 · Замовник: запит щодо висновку
Щодо встановлених порушень законодавства у сфері закупівель, повідомляємо наступне.
1. Тендерним комітетом враховано документально підтверджені об’єктивні обставини для проводження термінів дії договору та виконання робіт за ним. Вищевказана можливість підтверджена відповідним розпорядження голови Рівненської обласної державної адміністрації. Тому підстави для внесення змін до договору про закупівлю (укладання додаткових угод) у тендерного комітету наявні.
Щодо зобов’язання здійснити заходи з усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України. Відповідно до ч.8 ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі» просимо надати роз’яснення, щодо вищевказаного зобов’язання, враховуючи наступне.
Згідно з частиною 1 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» в редакції чинній на момент укладення спірного договору, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених Законом.
Статтею 651ЦК України визначено підстави для зміни або розірвання договору. Зокрема, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Статтею 526 ЦК України встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином, зокрема відповідно до умов договору. Поряд з цим, частиною першою статті 525 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до преамбули Закону України «Про публічні закупівлі», останній визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад та є спеціальним законом, що регулює порядок укладення договорів про закупівлю для забезпечення потреб держави та територіальних громад. Статтею 37 Закону України "Про публічні закупівлі" в редакції чинній на момент укладення спірного договору не визначено підстав для розірвання договору про закупівлю.
Зважаючи на те, що ініціювання припинення договірних відносин відбувається виключно за волею сторін або за рішенням суду та, беручи до уваги, що роботи за договором виконуються та у Замовника відсутні претензії щодо їх неналежного виконання, просимо вказати на чітку норму Закону, яка регулює та передбачає припинення діючих договірних господарських відносин у разі виявлення порушень проведення процедури закупівлі та шляхи виконання вказаного зобов’язання.
Окрім того, звертаємо увагу, що висновок про результати моніторингу процедури закупівлі є актом індивідуальної дії, що видається суб’єктом владних повноважень, а відтак повинен відповідати ряду вимог до такого документу.
Як вже неодноразово встановлено Верховним Судом, та, що вчергове не враховано органом державного фінансового контролю, даний висновок обмежився лише вказівкою на невідповідність норми. При цьому, зазначивши у висновку про необхідність «усунути порушення законодавства в сфері публічних закупівель», орган державного фінансового контролю не конкретизував, яких саме заходів має вжити замовник, не визначив способу усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його нечіткість та невизначеність.
Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб’єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанта поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.
Спонукання замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, яких саме заходів слід ужити для усунення виявлених порушень, може призвести до нового можливого порушення позивачем чинного законодавства.