Висновок
ч. 1 ст. 4 Закону № 922-VIII, ч. 4 ст. 28 Закону № 922-VIII
За результатами моніторингу встановлено порушення частини 1 статті 4 Закону № 922-VIII, пункту 1 частини 1 статті 30 Закону № 922-VIII, частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII, що призвело до нікчемності договору відповідно до частини 1 статті 37 Закону № 922-VIII, частини 4 статті 28 Закону № 922-VIII.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, оприлюдненні інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону № 922-VIII, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця. – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема розірвати договір, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 21.05.2021.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, у редакції від 01.01.2019 року (далі – Закон № 922-VIII), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 06.06.2019 б/н (далі – ТД), тендерну пропозицію ТОВ «ПРОГРЕС ДЕВЕЛОПМЕНТ КОМПАНІ» (далі – Переможець), реєстр отриманих тендерних пропозицій від 25.06.2019, протокол розкриття, протокол засідання тендерного комітету Департаменту з питань будівництва та архітектури Рівненської обласної державної адміністрації (далі – Замовник) щодо продовження розгляду тендерних пропозицій від 27.06.2019 № 74, протокол розгляду тендерних пропозицій від 10.07.2019 № 85/1, договір від 25.07.2019 № 17, додаткові угоди від 31.07.2019 № 1, від 23.12.2019 № 4, пояснення Замовника на запит органу державного фінансового контролю від 06.05.2021, від 12.05.2021 та від 18.05.2021.
За результатами проведеного моніторингу встановлено, що в порушення вимог частини 1 статті 4 Закону № 922-VIII Замовником опубліковано річний план процедури закупівлі на веб-порталі Уповноваженого органу 30.04.2021.
Крім того, за результатами проведеного моніторингу встановлено невідповідність тендерної пропозиції Переможця вимогам ТД.
Відповідно до вимог пункту 2 розділу 1 додатку 1 ТД учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати інформацію згідно форми 2, про працівників учасника, які будуть залучені до виконання договору. При цьому, учасники включають до таблиці працівників, які є необхідними для надання послуг за предметом закупівлі відповідно до технічного завдання з дотриманням діючих норм і правил, а саме: інженери, виконроби, майстри, водії механізмів (механізатори) з відповідними розрядами, дорожні робітники з відповідними розрядами, водії та інші працівники.
У складі тендерної пропозиції Переможця наявна довідка, яка містить інформацію про працівників, яких запропоновано до виконання завдання від 24.06.2019 № 1034, яка не містить відомостей щодо залучення майстра до виконання завдання відповідно до предмету процедури закупівлі, чим не дотримано вимог пункту 2 розділу 1 додатку 1 ТД.
Також, відповідно до вимог додатку 1 ТД у разі оренди/лізингу/надання послуг машин, механізмів та техніки, учасники у складі тендерної пропозиції надають копії чинних договорів оренди/лізингу/надання послуг тощо, на кожну одиницю, вказану учасником у таблиці, завірені підписом учасника та контрагента за договором.
У складі тендерної пропозиції відсутні вищевказані документи на бульдозер Т-100М, чим не дотримано вимог додатку 1 ТД.
Крім того, відповідно до вимог додатку 1 ТД у разі відсутності відповідних виробництв учасник надає копію договору постачання продукції, або лізингу, або оренди асфальтобетонного заводу з актом прийому-передачі.
У складі тендерної пропозиції Переможця відсутній акт прийому-передачі до договору від 27.05.2019 № 2, чим не дотримано вимог додатку 1 ТД.
Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 30 Закону № 922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника у разі, якщо тендерна пропозиція не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону.
Таким чином в порушення пункту 1 частини 1 статті 30 Закону № 922-VIII Замовник не відхилив тендерну пропозицію Переможця як таку не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону.
Вищевказане призвело до порушення частини 4 статті 28 Закону № 922-VIII, відповідно до якої у разі відхилення тендерної пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, замовник розглядає наступну тендерну пропозицію з переліку учасників, що вважається найбільш економічно вигідною.
Крім того, проведеним моніторингом встановлено, що додатковими угодами від 31.07.2019 № 1 та від 23.12.2019 № 4 внесено зміни до договору від 25.07.2019 № 17 в частині продовження терміну виконання робіт до 26.12.2020 та продовженню терміну дії договору до 31.12.2020.
Поряд з цим, на запит органу державного фінансового контролю від 29.04.2021 щодо причин продовження терміну виконання робіт та продовження терміну дії договору, Замовником надано пояснення: під час виконання робіт із капітального ремонту вказаної ділянки виникла потреба в коригуванні вказаного проекту. Генеральним проектувальником здійснено коригування проекту та 02.12.2020 року отримано експертний звіт (позитивний). У зв’язку з коригуванням проекту підрядником за договором не можливо було здійснювати роботи за основним договором, тому було продовжено термін виконання робіт по вказаному об’єктові.
Таким чином, Замовником документально не підтверджено об’єктивних причин та обставин щодо продовження терміну виконання робіт до 26.12.2020 та продовження терміну дії договору до 31.12.2020.
Отже, додаткові угоди Замовника, якими змінено термін виконання робіт та продовжено термін дії договору без документально підтверджених об’єктивних причин та обставин, укладені з порушенням частини четвертої статті 36 Закону № 922-VIII, якою визначено вичерпний перелік для зміни істотних умов договору.
Відповідно до частини 1 статті 37 Закону № 922-VIII договір від 25.07.2019 № 17 є нікчемним в частині укладання додаткових угод від 31.07.2019 № 1 та від 23.12.2019 № 4.
Усунення порушень
Звіт замовника від 02.06.2021
Враховуючи надані роз’яснення до висновку, щодо зобов’язання Замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо розірвання договору, за яким Замовник самостійно має вжити заходи щодо розірвання договору, згідно процедури визначеної самим договором та діючим законодавством.
Департаментом з питань будівництва та архітектури Рівненської обласної державної адміністрації, як Замовником, надіслано ТОВ «ПРОГРЕС ДЕВЕЛОПМЕНТ КОМПАНІ», як Учаснику, повідомлення про розірвання договору підряду про закупівлю робіт з будівництва від 02.06.2021р. № 1135/01-09/21, у відповідності до положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України.
До наданих пояснень надаємо копії:
- лист від 02.06.2021р. № 1135/01-09/21.
Запити й пояснення
29.04.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі робіт з капітального ремонту автомобільної дороги О181011 Перелисянка - Деражне на ділянці км 6+650 - км 7+000, Костопільський район, очікуваною вартістю 5 184 716,00 грн (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2019-06-06-002256-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-ХІІ, частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації, документів):
1. Яким чином та на підставі яких документів Департаментом з питань будівництва та архітектури Рівненської обласної державної адміністрації здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість?
2. За яких документально підтверджених об’єктивних причин було змінено термін виконання робіт та продовжено термін дії договору від 25.07.2019 № 17 до 31.12.2021 року?
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
06.05.2021 · Замовник: Відповідь на запит
На Ваш запит про надання інформації у межах проведення моніторингу закупівлі Капітальний ремонт автомобільної дороги О181011 Перелисянка - Деражне на ділянці км 6+650 - км 7+000, Костопільський район (ДК 021:2015: 45233000-9 — Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг) (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro ідентифікатор закупівлі UA-2019-06-06-002256-b ) пояснюємо наступне.
Замовником обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та очікувану вартість визначено у відповідності до проектної документації «Капітальний ремонт автомобільної дороги О181011 Перелисянка – Деражне на ділянці км 6+650 - км 7+000, Костопільський район» генеральним проектувальником якої є ТОВ «Форестал Сервіс». Стосовно вказаної проектної документації було отримано експертний звіт №V-0110-196/ПРОЕКСП від 10.04.2019 р. щодо розгляду проектної документації за робочим проектом виданого ТОВ «ПРОЕКСП», згідно якого встановлено, що зазначена документація розроблена у відповідно до вихідних даних на проектування з дотриманням вимог до міцності, надійності та довговічності об’єкта будівництва, його експлуатаційної безпеки та інженерного забезпечення, у тому числі вимог доступності для осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення; санітарного і епідеміологічного благополуччя населення; охорони праці; пожежної безпеки; кошторисної частини проекту будівництва. Відповідно Замовником було оголошено процедуру закупівлі 06.06.2019 року, переможцем якої було визначено ТОВ "ПРОГРЕС ДЕВЕЛОПМЕНТ КОМПАНІ". Під час виконання робіт із капітального ремонту вказаної ділянки виникла потреба в коригування вказаного проекту. Генеральним проектувальником було здійснено коригування проекту і 02.12.2020 року було отримано експертний звіт (позитивний). У зв’язку з коригуванням проекту підрядником за договором не можливо було здійснювати роботи за основним договором, тому було продовжено термін виконання робіт по вказаному об’єктові і, відповідно, було укладено Додаткову угоду №4 від 23.12.2020 року. Даний об’єкт наявний в переліку об'єктів, що фінансуватимуться в 2021 році за рахунок залишку коштів спеціального фонду обласного бюджету, що утворився станом на 01.01.2021 за рахунок субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на фінансове забезпечення будівництва, реконструкції, ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення, вулиць і доріг комунальної власності у населених пунктах Рівненської області згідно розпорядження голови Рівненської облдержадміністрації №244 від 02.04.2021 р.
07.05.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі робіт з капітального ремонту автомобільної дороги О181011 Перелисянка - Деражне на ділянці км 6+650 - км 7+000, Костопільський район, очікуваною вартістю 5 184 716,00 грн (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2019-06-06-002256-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-ХІІ, частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації, документів):
1. Просимо надати документи (експертні висновки, звіти, тощо), на підставі яких Департаментом з питань будівництва та архітектури Рівненської обласної державної адміністрації здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість.
2. Просимо надати документальне підтвердження зміни терміну виконання робіт та продовження терміну дії договору від 25.07.2019 № 17 до 31.12.2021 року.
3. Просимо надати скан-копії документів Переможця відповідно до переліку, який визначений додатком № 3 тендерної документації.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
12.05.2021 · Замовник: Відповідь на запит
На Ваш запит про надання інформації у межах проведення моніторингу закупівлі Капітальний ремонт автомобільної дороги О181011 Перелисянка - Деражне на ділянці км 6+650 - км 7+000, Костопільський район (ДК 021:2015: 45233000-9 — Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг) (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro ідентифікатор закупівлі UA-2019-06-06-002256-b) пояснюємо наступне. У звязку з прведенням ревізії Управління Західного офісу Держаудитслужби у Рівненській області документи по процедурі UA-2019-06-06-002256-b. Таким чином документи (експертні висновки, звіти, тощо), на підставі яких Департаментом з питань будівництва та архітектури Рівненської обласної державної адміністрації здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість знаходяться в перевіряючих. Додатки:
- Лист про відновлення ревізії, лист про зупинення ревізії, акт прийому-передачі – 5 арк.
- скан-копії документів Переможця відповідно до переліку, який визначений додатком № 3 тендерної документації – 55 арк.
18.05.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури закупівлі робіт з капітального ремонту автомобільної дороги О181011 Перелисянка - Деражне на ділянці км 6+650 - км 7+000, Костопільський район, очікуваною вартістю 5 184 716,00 грн (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2019-06-06-002256-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 № 2939-ХІІ, частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації, документів):
1. Просимо надати документи (експертні висновки, звіти, тощо), на підставі яких Департаментом з питань будівництва та архітектури Рівненської обласної державної адміністрації здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість.
2. Просимо надати скан-копії додаткових угод № 2 та № 3.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
20.05.2021 · Замовник: Інформація на запит
На Ваш запит про надання інформації У межах проведення моніторингу закупівлі за предметом «ДК 021:2015: 45233000-9 — Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг (Капітальний ремонт автомобільної дороги О181011 Перелисянка - Деражне на ділянці км 6+650 - км 7+000, Костопільський район)» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2019-06-06-002256-b) пояснюємо наступне. У зв’язку з проведенням інспектування (ревізії) Управлінням Західного офісу Держаудитслужби у Рівненській області документи по процедурі закупівлі UA-2019-06-06-002256-b передані на перевірку. Оскільки на звернення до посадової особи, що здійснює перевірку даних документів було відмовлено в передачі необхідних документів у зв’язку з опрацюванням їх в межах ревізії. Тому надати відповідь на Ваш запит з додаванням копій запитуваних документів є неможливим у строк визначений Законом України «Про публічні закупівлі». Лист №1026/01-09/21 від 19.05.2021 про надання інформації, надаємо для підтвердження звернення до Управління Західного офісу Держаудитслужби у Рівненській області.
До наданих пояснень надаємо копії:
- лист №1026/01-09/21 від 19.05.2021.
31.05.2021 · Замовник: запит за роз'ясненням
Щодо зобов’язання здійснити заходи з усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України. Відповідно до ч.8 ст.8 Закону України «Про публічні закупівлі» просимо надати роз’яснення, щодо вищевказаного зобов’язання, враховуючи наступне.
Згідно з частиною 1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених Законом.
Статтею 651ЦК України визначено підстави для зміни або розірвання договору. Зокрема, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Статтею 526 ЦК України встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином, зокрема відповідно до умов договору. Поряд з цим, частиною першою статті 525 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до преамбули Закону України «Про публічні закупівлі», останній визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад та є спеціальним законом, що регулює порядок укладення договорів про закупівлю для забезпечення потреб держави та територіальних громад. Статтею 37 Закону України "Про публічні закупівлі" в редакції чинній на момент укладення спірного договору не визначено підстав для розірвання договору про закупівлю.
Зважаючи на те, що ініціювання припинення договірних відносин відбувається виключно за волею сторін або за рішенням суду та, беручи до уваги, що роботи за договором виконуються й у Замовника відсутні претензії щодо їх неналежного виконання, просимо вказати на чітку норму Закону, яка регулює та передбачає припинення діючих договірних господарських відносин у разі виявлення порушень проведення процедури закупівлі та шляхи виконання вказаного зобов’язання.
Окрім того, звертаємо увагу, що висновок про результати моніторингу процедури закупівлі є актом індивідуальної дії, що видається суб’єктом владних повноважень, а відтак повинен відповідати ряду вимог до такого документу.
Як вже неодноразово встановлено Верховним Судом, та, що вчергове не враховано органом державного фінансового контролю, даний висновок обмежився лише вказівкою на невідповідність норми. При цьому, зазначивши у висновку про необхідність «усунути порушення законодавства в сфері публічних закупівель», орган державного фінансового контролю не конкретизував, яких саме заходів має вжити замовник, не визначив способу усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його нечіткість та невизначеність.
Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб’єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанта поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.
Спонукання замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, яких саме заходів слід ужити для усунення виявлених порушень, може призвести до нового можливого порушення замовником чинного законодавства.