Висновок
За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення пункту 11 частини другої статті 22 Закону;
За результатами аналізу питання відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено порушення частини четвертої статті 41 Закону;
За результатами аналізу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України та частини першої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону; розгляду тендерних пропозицій; своєчасності оприлюднення договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 12 травня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); відповідності тендерної документації вимогам Закону; розгляду тендерних пропозицій; відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця; відповідності договору законодавству, своєчасність його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального підприємства «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 Полтавської міської ради» (далі – замовник) на 2021 рік; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням тендерного комітету замовника від 08 січня 2021 року № 381; тендерну пропозицію учасника ТОВ «Хелсі Юа»; протокол засідання тендерного комітету замовника про визначення переможця та намір укласти договір від 26.01.2021 № 397; повідомлення про намір укласти договір від 26.01.2021; договір про доступ до онлайн сервісів від 10 лютого 2021 року № 09.02.2021/11 на суму 235200,00 грн. (з ПДВ) із ТОВ «Хелсі Юа».
Моніторингом питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено, що замовник на порушення пункту 11 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації (пункт 4 розділу ІІІ тендерної документації та додатку 2 до тендерної документації) вказав: «Тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій.».
Необхідно вказати, що нормами пункту 11 частини другої статті 22 Закону передбачено: «...строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.».
Моніторингом питання відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено наступне.
Замовником в пункті 10.1 розділу 10 «Термін дії Договору та порядок його розірвання» проекту договору (додаток 6 до тендерної документації) зазначено: «Договір набирає чинності з дати його укладення (підписання) Сторонами та діє до моменту повного та належного виконання Сторонами всіх своїх зобов’язань за цим договором, а саме до 31.12.2021 та/або у випадку, якщо сума коштів, сплачених Закладом охорони здоров’я за цим Договором (згідно Актів), досягла суми, визначеної п. 5.2 Договору».
Відповідно до пункту 8 таблиці «Перелік документів для підтвердження відповідності учасника іншим вимогам Замовника» додатку № 1 до тендерної документації замовника, учасник повинен подати у складі своєї тендерної пропозиції завірений власною печаткою та підписом уповноваженої особи проект договору з замовником (додаток № 6 тендерної документації замовника).
На виконання вищевказаних вимог учасник ТОВ «Хелсі Юа» подав у складі своєї тендерної пропозиції завірений власною печаткою та підписом уповноваженої особи проект договору з замовником, який повністю відповідає додатку № 6 тендерної документації замовника. Даний проект договору у складі своєї тендерної пропозиції завантажено учасником на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель у файлі «Проект договору.PDF» 21.01.2021.
Проте, моніторингом установлено, що в укладеному договорі між замовником та ТОВ «Хелсі Юа» вищевказаний пункт викладений у наступній редакції: «Сторони дійшли згоди застосувати умови цього Договору до відносин Сторін, що склались з 01.01.2021 року та діє до моменту повного та належного виконання Сторонами всіх своїх зобов’язань за цим договором, а саме до 31.12.2021 та/або у випадку, якщо сума коштів, сплачених Закладом охорони здоров’я за цим Договором (згідно Актів), досягла суми, визначеної п. 5.2 Договору».
Вказане є порушенням норм частини четвертої статті 41 Закону, в частині відмінності умов договору про закупівлю від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури закупівлі.
Моніторингом установлено, що замовник передбачив поширення дії договору про доступ до онлайн сервісів від 10 лютого 2021 року № 09.02.2021/11 на період, що передує його укладанню.
Так, у вищевказаному договорі пунктом 10.1 розділу 10 «Термін дії Договору та порядок його розірвання» вказано, що «Сторони дійшли згоди застосувати умови цього Договору до відносин Сторін, що склались з 01.01.2021 року та діє до моменту повного та належного виконання Сторонами всіх своїх зобов’язань за цим договором, а саме до 31.12.2021 та/або у випадку, якщо сума коштів, сплачених Закладом охорони здоров’я за цим Договором (згідно Актів), досягла суми, визначеної п. 5.2 Договору».
Щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню необхідно зазначити позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/). Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.
Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.
Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.
Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання (пункт 6 частини першої статті 1 Закону).
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
При цьому відповідно до пункту 13 частини першої статті 1 Закону конкурентна процедура закупівлі (далі - тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.
Разом з тим частиною шостою статті 33 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Також, частиною п’ятою статті 33 Закону встановлено, що з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Поряд з цим частиною сьомою статті 33 Закону передбачено, що у разі відмови переможця процедури закупівлі від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації, неукладення договору про закупівлю з вини учасника або ненадання замовнику підписаного договору у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника, визначає переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув, та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю у порядку та на умовах, визначених цією статтею.
Крім того, статтею 32 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.
Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.
Беручи до уваги зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.01.2021 (тобто до дати укладання 10.02.2021) суперечить частині першій статті 41 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.
Окрім того, під час аналізу повідомлення про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) та укладеного договору встановлено невідповідність інформації щодо порядку здійснення оплати за отриманий предмет закупівлі. Вказане не створює єдиного підходу до виконання умов укладеного договору в частині оплати.
Усунення порушень
Звіт замовника від 17.05.2021
Під час засідання, членами тендерного комітету розглянуто та обговорено Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі ДК 021:2015: 48810000-9 «Інформаційні системи» (Послуги доступу до сервісів Медичної інформаційної системи), ідентифікатор закупівлі UA-2021-01-08-000248-b.
Голова тендерного комітету Онищенко С.І. повідомив, що у 2020 році між КП «Центр первинної медико-санітарної допомоги №1 ПМР» та ТОВ «ХЕЛСІ ЮА» було укладено договір №417-20203 від 13.03.2020р. на загальну вартість послуг 197664,00 грн з ПДВ, термін дії якого закінчувався 31.12.2020 року, даний договір було укладено без використання електронної системи закупівель. У зв’язку з цим, на початку 2021 року КП «ЦПМСД №1 ПМР» не було можливості застосувати положення Закону України «Про публічні закупівлі» щодо можливості продовження дії договору на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році.
Голова тендерного комітету Онищенко С.І., який нагадав, що 08.01.2021 року було оголошено відкриті торги за предметом ДК 021:2015: 48810000-9 «Інформаційні системи» (Послуги доступу до сервісів Медичної інформаційної системи), ідентифікатор закупівлі UA-2021-01-08-000248-b, на очікувану вартість 237 300,00 грн. (Двісті тридцять сім тисяч триста грн. 00 коп.) з ПДВ. Відповідно, по даній закупівлі було укладено договір № 09.02.2021/11 від 10.02.2021р. з ТОВ «ХЕЛСІ ЮА» на суму 235200,00 грн. з ПДВ. Оскільки за результатами аукціону ТОВ «ХЕЛСІ ЮА» було визнано переможцем відкритих торгів, а КП «ЦПМСД №1 ПМР» продовжувало користуватись послугами МІС з 01.01.2021р., членами тендерного комітету було прийнято рішення договір вважати дійсним з 01.01.2021р.
На сьогоднішній день припинення зобов’язань за даним договором (розірвання договору) не є можливим, оскільки даний договір має соціально важливе значення. Підприємство для виконання своїх функціональних обов’язків безперервно використовує МІС, з метою організації процесу надання медичної допомоги в режимі онлайн.
Відключення від МІС могло б зупинити роботу підприємства, від чого безпосередньо залежить проведення запису пацієнтів до лікарів, виписка електронних направлень, ведення електронних медичних карток пацієнтів, перегляд історії хвороб пацієнтів та результати аналізів, виконання програми державних гарантій медичного обслуговування населення за пакетом медичних послуг «Вакцинація від гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.
В зв’язку з вищевикладеним члени тендерного комітету зазначили про те, що сторони дотримуються умов виконання заключеного договору та в даний момент є неможливим усунення виявлених порушень. Членами тендерного комітету вирішено взяти до уваги результати Висновку Північно-східного офісу Держаудитслужби, врахувати дані порушення та вживати заходи щодо недопущення їх в подальшому.