Дизельне паливо

Висновок

За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю установлено порушення вимог пункту 3 частини 1 статті 10 та частини 2 статті 24 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено порушення пункту 2 частини другої статті 22 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства під час розгляду тендерних пропозицій установлено порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону.

За результатом моніторингу питання внесення змін до істотних умов договору (укладання додаткових угод) установлено, що на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та статті 632 Цивільного кодексу України.

За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі в річному плані (додатку), повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на установлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління зобов’язує здійснити заходи щодо недопущення в подальшому виявлених порушень пункту 3 частини 1 статті 10, пункту 2 частини 2 статті 22, частини 2 статті 24 Закону, а також здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень вимог пункту 1 частини 1 статті 31, пункту 2 частини 5 статті 41 Закону в установленому порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо припинення зобов'язань за Договором, укладеним з ТОВ «ЛІТ» від 15.03.2021 № 53-21 з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 30 квітня 2021 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі в річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), дотримання замовником законодавства під час розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до істотних умов договору (укладання додаткових угод).

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель відділу освіти, молоді та спору, культури та туризму Аджамської сільської ради (далі – Замовник) на 2021 рік, тендерну документацію (зі змінами), тендерну пропозицію учасника товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІТ» (далі – ТОВ «ЛІТ»), протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 23.02.2021 № 12, повідомлення про намір укласти договір про закупівлю від 23.02.2021, договір про закупівлю товарів від 15.03.2021 № 53-21, укладений між Замовником та ТОВ «ЛІТ» (далі – Договір), пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель 20.04.2021 та 27.04.2021.

За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю установлено, що на порушення вимог пункту 3 частини 1 статті 10 та частини 2 статті 24 Закону Замовником не оприлюднено в електронній системі закупівель в окремому документі перелік змін, що внесені до тендерної документації 10.02.2021 та 11.02.2021.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено порушення пункту 2 частини другої статті 22 Закону, а саме, в тендерній документації здійснено посилання на норми Закону, який діяв до 19.04.2020?

Так, у пункті 3 «Інша інформація» розділу V тендерної документації визначено, що переможець у строк, що не перевищує п’яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти, повинен подати замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6 частини першої та частиною другою статті 17 Закону згідно вимог встановлених замовником у Додатку 3 тендерної документації.

В той час, як частиною 6 статті 17 Закону (в редакції від 23.01.2021) передбачено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частини другої цієї статті.

За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства під час розгляду тендерних пропозицій установлено, що на порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ЛІТ» через те, що даний учасник не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону та не надав інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник включив до тендерної документації.

Так, згідно частини 1 розділу ІІІ тендерної документації та пункту 2.1 Додатку 1 до тендерної документації, для підтвердження інформації про відповідність встановленого кваліфікаційного критерію «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору» учасник повинен надати Довідку за формою, наведеною в Додатку 1.1 до Документації за підписом уповноваженої особи у якій обов’язково зазначається інформація щодо фактично виконаних зобов’язань за договором(ами) постачання товару(ів), що є аналогічним предмету даної процедури закупівлі, (не менше 1-ого аналогічного договору).

Також, згідно пункту 2.2 Додатку 1 до тендерної документації, для підтвердження інформації про відповідність даного кваліфікаційного критерію учасник повинен надати копія(ї) завірена(і) у відповідності до вимог цієї документації аналогічного(их) договору(ів) щодо постачання товару аналогічного(их) предмету закупівлі, визначеному даною тендерною документацією (не менше одного). Копія(ї) договору(ів) надається згідно тієї інформації, яка зазначається учасником на вимогу пункту 2.1. Таблиці 1 Додатку 1 тендерної документації, із усіма додатками та змінами, які є невід’ємною частиною такого(их) договору(ів).

Згідно п’ятої колонки Довідки за формою, наведеною в Додатку 1.1 до тендерної документації, замовником визначено обов’язкове надання учасниками наступної інформації «Предмет закупівлі (назва предмета закупівлі, яка визначена умовами договору та/або його додатками; обсяг і вартість договору (з урахуванням змін та доповнень до договору); місце постачання товару(ів)».

На підтвердження вищезазначених вимог Замовника, ТОВ «ЛІТ» у своїй тендерній пропозиції надало Довідку про виконання Учасником аналогічних договорів від 17.02.2021 № 210217/04 п’ята колонка якої має назву «Предмет закупівлі (назва предмету закупівлі і вартість договору) Місце постачання товару – м.Знамʼянка», чим недотримано вимоги вказані Замовником у п’ятій колонці Довідки за формою, наведеною в Додатку 1.1 до тендерної документації та, відповідно, надано інформацію, що не відповідає вимогам п.2.2 Додатку 1 до тендерної документації.

Так, у Довідці від 17.02.2021 № 210217/04 надано інформацію про виконання трьох аналогічних договорів, в тому числі:

- Договір від 03.01.2020 № 1, укладений з КНП «Знамʼянська міська лікарня ім. А.В.Лисенка» Знамʼянської міської ради (далі - Договір від 03.01.2020 № 1) на закупівлю бензину А-92 (14 000л.) та дизельного палива (1 670 л.); сума договору – 379 575,0 гривень;

- Договір від 22.01.2020 № 26, укладений з Відділом освіти, культури, молоді та спорту Знамʼянської районної державної адміністрації (далі - Договір від 22.01.2020 № 26) на закупівлю бензину А-92 (2 380 л.) та дизельного палива (29 320 л.); сума договору – 697 400,0 гривень;

- Договір від 24.02.2020 № 5, укладений з Комунальним підприємством «Знамʼянський комбінат комунальних послуг» (далі - Договір 24.02.2020 № 5) на закупівлю дизельного палива (65 000 л.); сума договору – 1 722 400,0 гривень.

Проте, згідно даних інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель «Prozorro» за укладеними вищезазначеними договорами закупівель сторонами було внесено зміни та доповнення на підставі додаткових угод (копії яких не оприлюднено ТОВ «ЛІТ» в тендерній пропозиції разом із копіями договорів), що призвело до зміни їх фактичної вартості, а саме:

- в ході виконання Договору від 03.01.2020 № 1 (інформація оприлюднена в електронній системі закупівель за ID: UA-2019-11-20-001431-a) сторонами було внесено зміни на підставі укладених 6 (шести) додаткових угод за результатом яких та згідно звіту про виконання договору про закупівлю, фактичне виконання договору складає 320 237,40 грн, що менше за початкову суму укладеного договору;

- в ході виконання Договору від 22.01.2020 № 26 (інформація оприлюднена в електронній системі закупівель за ID: UA-2019-12-18-002709-b) сторонами було внесено зміни на підставі укладених 3 (трьох) додаткових угод за результатом яких та згідно звіту про виконання договору про закупівлю, фактичне виконання договору складає 465 408,0 грн, що менше за початкову суму укладеного договору;

- в ході виконання Договору від 24.02.2020 № 5 (інформація оприлюднена в електронній системі закупівель за ID: UA-2020-01-03-000221-a) сторонами було внесено зміни на підставі укладених 2 (двох) додаткових угод за результатом яких та згідно звіту про виконання договору про закупівлю, фактичне виконання договору складає 1 107 417,68 грн, що менше за початкову суму укладеного договору.

Отже, ТОВ «ЛІТ» не підтверджено кваліфікаційний критерій згідно статті 16 Закону та встановлений Замовником відповідно до частини 1 розділу ІІІ тендерної документації та пункту 2.1 Додатку 1 до тендерної документації стосовно надання інформації про виконання аналогічних договорів із зазначенням вартості договору (з урахуванням змін та доповнень до договору) та надання копій аналогічних договорів із усіма додатками та змінами, які є невід’ємною частиною таких договорів.

За результатом моніторингу питання внесення змін до істотних умов договору (укладання додаткових угод) установлено, що на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, Замовником змінено істотні умови Договору після його підписання внаслідок збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Так, згідно додаткової угоди до Договору від 25.03.2021 № 1 (далі – Додаткова угода) замовником внесено зміни до Договору в частині збільшення ціни товару до 10 %, яка склала 24,10 грн за 1 л дизельного палива, враховуючи ПДВ проти 21,99 грн, затверджених Додатком 1 до Договору «Специфікація».

Підставою для зміни ціни та обсягів предмету закупівлі у Додатковій угоді зазначено пункт 6.4.4 укладеного Договору та пункт 2 частини 5 Закону.

Слід зазначити, що, пунктом 6.4.4 розділу VI Договору передбачено, що постачальник має право збільшувати ціну за одиницю товару не раніше ніж через 30 днів, з дня підписання договору, при цьому зменшуючи обсяг продукції, яка постачається в межах суми договору, але не більше ніж 10 (десять) % від ціни за одиницю товару. Така зміна ціни за одиницю товару повинна бути фінансово та економічно обґрунтованою в письмовому вигляді, з наданням документу від Постачальника із зазначенням опису причин та обставин, які вплинули на зміну ціни із додатковим наданням документу від уповноваженого на те органу (інспекції по цінам, Торгово-промисловою Палатою України (або її структурними підрозділами) та ін.), що свідчитиме про рівень ціни товару у відповідному регіоні.

На виконання запиту про надання пояснення та документів стосовно наявності підстав для підняття ціни товару відповідно до додаткової угоди № 1, через електронну систему закупівель Замовник надав копію даної додаткової угоди та підтвердження щодо внесення змін до ціни договору – експертний висновок Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати (далі - експертний висновок). Проте, згідно інформації, викладеної в експертному висновку слідує, що експертний висновок складено 16.02.2021 на підставі заявки ТОВ «ЛІТ» від 15.02.2021 щодо надання цінової інформації про середню ринкову вартість на АЗС на бензин А-95, А-92 та дизельне паливо, станом на 13.11.2020 та 12.02.2021 та відсоток коливання ціни за даний період.

Згідно інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, ТОВ «ЛІТ» оприлюднило свою тендерну пропозицію на участь у даних торгах 18.02.2021 – 19.02.2021, тобто, враховуючи вищезазначене, на момент подання тендерної пропозиції експертний висновок уже був здійснений та даному учаснику уже була відома інформація про середню ринкову вартість дизельного палива.

Крім того, зважаючи на норму пункту 6.4.4 розділу VI Договору, додаткова угода № 1 укладена з порушенням встановленого терміну, а саме, раніше, ніж через 30 днів, з дня підписання договору.

Відповідно до статті 632 Цивільного кодексу України Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 632 Цивільного кодексу України Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін.

У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, Замовником були внесені зміни до істотних умов договору стосовно збільшення ціни, у зв’язку з коливанням ціни такого товару на ринку, попри відсутності таких підстав після дати підписання Договору, чим порушено пункт 7 частини 5 статті 41 Закону та з недотриманням термінів, встановлених пунктом 6.4.4 розділу VI Договору, чим недотримано статтю 632 Цивільного кодексу України.

Усунення порушень

Звіт замовника від 11.05.2021

Відповідно да встановленого висновку моніторингу за порушення та з метою недопущення в подальшому порушень законодавства в частині неоприлюднення, несвоєчасного оприлюднення інформації на веб-порталі Уповноваженого органу, порушення законодавства в частині складання тендерної документаціїта /або внесення змін до неї проведено розяснювальну роботу з уповноваженою особою, та надані методичні рекомендації щодо роботи з тендерною документацією.

Щодо встановленого порушення законодавства в частині розгляду та/або відхилення (не відхилення) замовником тендерної пропозиції. Встановлено порушення законодавства в частині внесення змін до договору про закупівлю (укладання додоткових угод) - в якості аргументованих заперечень до висновку моніторинга Східним офісом Держаудит-служби (Кіровоградська обл.) від 30.04.2021 року даної закупівлі в розрізі стадій проведення процедури закупівлі і відсутності підстав для розірвання Договору повідомляємо наступне:

1. Замовники не можуть встановлювати вимоги для підтвердження учасником тендерної закупівлі відповідності кваліфікаційного критерію про наявність досвіду виконання аналогічного договору, що дискримінують та обмежують. Дискримінаційними вимогами можуть бути в тому числі - обмеження по вартості аналогічних договорів. Тому замовником у своїй тендерній документації не було встановлено однозначної вимоги до додатків відповідних аналогічних договорів, тільки в яких можливе відображення остаточного обсягу та вартості даного договору після завершення його дії. Згідно п’ятої колонки Довідки за формою, наведеною в Додатку 1.1 до тендерної документації, замовником визначено надання учасниками наступної інформації «Предмет закупівлі (назва предмета закупівлі, яка визначена умовами договору та/або його додатками; обсяг і вартість договору (з урахуванням змін та доповнень до договору); місце постачання товару(ів)». Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) - це вимога, що може бути застосована для будь-якої закупівлі. Учасник повинен довести, що він уже виконував подібні договори і їх виконання було успішне. Це гарантує замовнику можливість виконати учасником і договір у його закупівлі. Учасник ТОВ «ЛІТ» у своїй тендерній пропозиції даний факт довів повністю.

Додатково наголошуємо, що згідно ЗАКОНУ УКРАЇНИ «Про внесення змін до деяких законів України щодо доступу до публічної інформації у формі відкритих даних», публічна інформація у формі відкритих даних - це публічна інформація у форматі, що дозволяє її автоматизоване оброблення електронними засобами, вільний та безоплатний доступ до неї. Публічна інформація у формі відкритих даних є дозволеною для її подальшого вільного використання та поширення. Будь-яка особа може вільно копіювати, публікувати, поширювати, використовувати, у тому числі в комерційних цілях, у поєднанні з іншою інформацією або шляхом включення до складу власного продукту, публічну інформацію у формі відкритих даних. Вищезазначена інформація стосується електронної системи закупівель «Prozorro». Отже замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Учасником ТОВ «ЛІТ» у своїй тендерній пропозиції було надано необхідну інформацію для її перевірки в публічному просторі, де Замовник ознайомився з додатковими угодами до наданих аналогічних договорів і з’ясував, що в більшій мірі відповідні додаткові угоди відображали, згідно ч.4 п.5 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», внесення змін до вказаних договорів в частині зменшення ціни за одиницю товару без зміни кількості та якості товару, що і призвело, у тому числі, до зменшення початкової суми укладених договорів і що, в свою чергу, відобразилося в економії бюджетних коштів.

2. Оптова торгівля — це вид економічної діяльності у сфері товарообігу, що охоплює купівлю-продаж товарів за договорами постачання партіями для подальшого їх продажу кінцевому споживачу через роздрібну торгівлю або для виробничого вжитку і надання пов’язаних з цим послуг (п.п. 4.5 п. 4 ДСТУ 4303:2004). Роздрібна торгівля — це вид економічної діяльності у сфері товарообігу, що охоплює купівлю-продаж товарів кінцевому споживачу та надання йому торговельних послуг (п.п. 4.4 п. 4 ДСТУ 4303:2004).

Як бачимо, оптову та роздрібну торгівлю відрізняє те, що, по-перше, оптова торгівля, на відміну від роздрібної, обов’язково здійснюється партіями, причому за укладеним договором постачання (у роздрібній торгівлі договір постачання не укладається). По-друге, роздрібний продавець реалізує товари безпосередньо кінцевому споживачеві, а оптовий — через роздрібну мережу або продає товари для виробничого вжитку. Зауважте, що партією товару вважається певна кількість товарів одного або кількох найменувань, куплених, відвантажених або отриманих одночасно за одним товаросупровідним документом (ДСТУ 3993-2000). Таким чином із вищезазначеного слідує, що між юридичними особами ТОВ «ЛІТ» (далі - Постачальник) і Відділом освіти, молоді та спорту, культури та спорту Аджамської сільської ради (далі – Замовник) було підписано Договір № 53-21 від 15.03.2021 року на оптове постачання дизельного палива за оптовими поточними цінами, які формуються згідно із існуючим законодавством України. Постачальник повинен забезпечити передачу дизельного палива Замовнику через АЗС у відповідності до кількості та номенклатури, визначеного в наданій відповідній заявці від Замовника Постачальнику. До моменту заправки автотранспорту Замовника Постачальник повинен надати необхідні бухгалтерські документи на оплату поточної партії палива Замовнику по існуючим за Договором цінами і перевести дану партію на безоплатне відповідальне зберігання. В цій частині ТОВ «ЛІТ» виконав свої договірні зобов’язання щодо ціни на товар згідно зі своєю тендерною пропозицією, яку сформував на основі своєї останньої оптової закупівлі, а саме, перевів першу партію дизельного палива на безоплатне відповідальне зберігання з подальшою видачою палива через АЗС. Наступна партія товару передбачалась через один календарний місяць. На той момент ТОВ «ЛІТ» володів інформацією щодо підвищення роздрібних цін на нафтопродукти, але на оптовому ринку такого різкого цінового коливання не спостерігалось. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі та не повинні змінюватися після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов'язань сторонами, крім випадків передбачених статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 р. № 922-VIII зі змінами в тому числі – можливе збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, – не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії. Згідно розділу VI (п.6.2.5.) даного Договору передбачено, що Замовник має право за ініціативи Постачальника, погоджувати збільшення ціни за одиницю товару, у разі якщо підвищення ціни за одиницю має фінансове та економічне обґрунтування, та не перевищує середній рівень споживчих цін в регіоні у відповідний період. ТОВ «ЛІТ» надав документи, які мають фінансове та економічне обгрунтування щодо підвищення оптової і роздрібної ціни на нафтопродукти, а саме:

- довідка ТПП № В-92, яка має інформаційно-консультативний характер і стосується виключно роздрібної ціни на основі даних із мережі Інтернету;

- товаро-транспортні накладні на оптові постачання дизельного палива у відповідний період із інформацією щодо значного росту (12,29 %) оптових цін.

Додатково на основі інформації із відкритих публічних джерел щодо росту роздрібно-оптових цін на нафтопродукти в Кіровоградському регіоні (і в Україні в цілому) Сторони дійшли взаємної згоди про внесення змін до вказаного Договору в частині збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків, за умови, що така зміна не призведе до збільшення ціни Договору. А також наголошуємо, що рівень останньої ціни на дизельне паливо за Договором значно нижчий від мінімальної роздрібної ціни на відповідний товар в регіоні на даний період, що забезпечує значну економію бюджетних коштів. Тому припинення відносин за договором може понести значні бюджетні втрати у зв'язку з підняттям ціни на ринку.

Оцінка ДАСУ від 02.06.2021

-

Запити й пояснення