Висновок
За результатами моніторингу встановлено порушення п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель при відповідності умов тендерної документації вимогам закону встановлено недотримання вимог п. 14 ч. 2 ст. 22 Закону. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель при визначенні предмета закупівлі, оприлюдненні інформації про закупівлю, розкритті тендерних пропозицій та їх розгляді, своєчасності укладання договору про закупівлю - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, шляхом приведення істотних умов договору до вимог законодавства у сфері публічних закупівель, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 8 квітня 2021 року. Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 01.12.2020 б/н (далі – ТД), тендерні пропозиції ТОВ «ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ», ТОВ «ЕНЕРДЖІ-АГЕНТ», ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС», ТОВ «СІСТЕМ-ЕЛЕКТРІК (далі - Переможець), протокол засідання тендерного комітету від 04.02.2021 б/н, повідомлення про намір укласти договір від 04.02.2021, договір від 15.02.2021 № 01/0221, додаткові угоди від 10.03.2021 № 1, від 30.03.2021 № 2 (далі – ДУ № 1 та ДУ № 2). Перевіркою відповідності умов ТД вимогам закону встановлено, що в ТД не вказано кінцевий строк подання тендерних пропозицій, чим не дотримано вимоги п. 14 ч. 2 ст. 22 Закону. Моніторингом встановлено, що ДУ № 1 та ДУ № 2 змінено істотні умови договору, зокрема збільшено ціну за одиницю товару до 10 відсотків. Слід зазначити, що підставою для укладення додаткових угод була фактографічна довідка від 26.03.2021 № 861/08.0-7.3, видана Торгово-промисловою палатою України.Однак, відповідно до цінової пропозиції Переможця, поданої станом на 05.02.2021, та договору від 15.02.2021 № 01/0221 ціна за одиницю товару складала 1,44 грн за 1 кВт.год без ПДВ (1,73 грн з ПДВ). Разом з тим, додатковою угодою від 10.03.2021 № 1 ціну за одиницю товару збільшено до 1,55 грн без ПДВ (1,87 грн з ПДВ) та додатковою угодою від 30.03.2021 № 2 – 1,67 грн без ПДВ (2,0 грн з ПДВ). При цьому, аналізом даних веб-сайту ДП «Оператор ринку» (https://www.oree.com.ua/) встановлено, що середньозважена ціна електричної енергії на ринку «на добу наперед» за 1 декаду лютого 2021 року складала 1698,79 грн/МВт.год, за 1 декаду березня 2021 року – 1 359,94 грн/МВт.год, за 2 декаду березня 2021 року – 1 386,86 грн/МВт.год, тобто ціна за одиницю товару за 1 декаду березня 2021 року, у порівнянні з 1 декадою лютого 2021 року знизилася на 19,95 %, за 2 декаду березня 2021 року у порівнянні з 1 декадою березня 2021 року ціна зросла на 1,98 %, тоді як Замовником на підставі ДУ № 1 збільшено ціну на електричну енергію на 8,0 %. Аналогічно, вартість електроенергії за березень 2021 року складала 1 374,25 грн/МВт.год, а за лютий 2021 року - 1 632,565 грн/МВт.год, тобто ціна за одиницю товару у березні 2021 року, у порівнянні з лютим 2021 року знизилася на 15,82%, тоді як Замовником на підставі ДУ № 2 збільшено ціну на електричну енергію на 7,02 %. Слід зазначити, що частиною 5 статті 41 Закону передбачено виключні випадки зміни істотних умов договору про закупівлю після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, у тому числі збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання його ціни за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Враховуючи зазначене, додатковими угодами від 10.03.2021 № 1 та від 30.03.2021 № 2 Замовником збільшено ціни за одиницю товару не пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку, що є порушенням вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону. Отже, договір від 15.02.2021 № 01/0221 в частині укладання ДУ № 1 та ДУ № 2 є нікчемним у відповідності до пункту другого частини першої статті 43 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 30.04.2021
номер в реєстрі суду автопризначених справ 640/11926/21 від 28.04.2021р. в Окружному адміністративному суді м.Києва. Відповідач (Боржник): Північний офіс Державної аудиторської служби України, Позивач (Заявник): Комунальне підприємство Броварської міської ради Броварського району Київської області "Бровари-Благоустрій", 3-я особа: Товариство з обмеженою відповідальністю "Систем електрік".
Запити й пояснення
01.04.2021 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу процедури на закупівлю електричної енергії, за кодом ДК 021:2015:09310000-5 - Електрична енергія (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-12-01-001357-c) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 р. № 43, постала потреба в отриманні пояснення та документального підтвердження коливання ціни електроенергії на ринку, що стало підставою для збільшення ціни за одиницю товару. Просимо надати інформацію та документи, на підставі яких внесені зміни до договору про постачання електричної енергії споживачу від 15.02.2021 № 01/0221 щодо зміни ціни електричної енергії за 1 кВт год відповідно до укладених додаткових угод. Пояснення та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
05.04.2021 · Замовник: пояснення до моніторингу
КП «Бровари-Благоустрій» (далі-Замовник) повідомляє, що на підставі проведеної процедури на закупівлю електричної енергії, за кодом ДК 021:2015:09310000-5 - Електрична енергія (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-12-01-001357-c), укладено договір № 01/0221 від 15.02.2021р. (далі-Договір) з переможцем торгів ТОВ «Сістем Електрік» (далі-Постачальник). За умовами даного договору ціна електричної енергії склала 1,15000 грн. за 1 кВтгод (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі).
Відповідно до п.14.3 ст.14 Договору та на підставі статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань Сторонами у повному обсязі, крім випадків, в т.ч. і збільшення ціни за одиницю товару до 10 (десяти) відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.
Документальним підтвердженням факту коливання ціни електричної енергії на ринку сторони використовують інформацію з офіційного джерела, зокрема ДП “Оператор ринку” або інший документ, та/або інформацію, розміщену у вільному доступі, що підтверджує коливання ціни товару на ринку.
За інформацією з офіційного сайту ДП «Оператор ринку» https://www.oree.com.ua/ середньозважена ціна електричної енергії на РДН об’єднаної енергетичної системи України за 1 кВтгод становить:
-за третю декаду лютого 21.02.-28.02 1,56539 грн. (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі)
-за першу декаду березня (01.03-10.03) 1,35994 грн. (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі)
-за другу декаду березня (11.03-20.03) 1,38686 грн. (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі).
Згідно листів Постачальника щодо зміни ціни за одиницю товару, керуючись п.14.3 ст.14 Договору та ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та за даними Державного підприємства «Оператор ринку», яке відповідає за організацію купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» (далі – РДН), що підтверджується інформацію з офіційного сайту ДП «Оператор ринку» https://www.oree.com.ua/ та консультаційно-аналітичною довідкою ТПП №861/08.0-7.3 від 26.03.2021р., з Постачальником електричної енергії укладено наступні додаткові угоди:
-Додаткова угода №1 до Договора. Ціна за електричну енергію за 1 кВтгод складає 1,870716 грн., з ПДВ та тарифу на послугу передачі. Дана угода діє з 01.03.2021р.
-Додаткова угода №2 до Договора від 30.03.2021р. Ціна за електричну енергію за 1 кВтгод складає 2,00208 грн., з ПДВ та тарифу на послугу передачі. Дана угода діє з 16.04.2021р.
Ціна за 1 кВтгод електричної енергії в розумінні Постачальника включає фіксований тариф ДП «Оператор ринку» з врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі.
Таким чином,
- Ціна за 1 кВтгод на дату укладення Договору становить 1,732716 грн, з ПДВ;
- Ціна за 1 кВтгод , згідно Додаткової угоди №1 складає 1,870716 грн., з ПДВ;
- Ціна за 1 кВтгод , згідно Додаткової угоди №2 складає 2,00208 грн., з ПДВ.
Враховуючи вищенаведене, Постачальник, керуючись вимогами Господарського кодексу України, ЗУ «Про публічні закупівлі», Договором та додатковими угодами до Договора, може збільшувати ціну товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Тому, Замовник відповідно до п.14.3 ст.14 Договору, керуючись ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та заявками про зміну ціни Постачальника, може вносити зміни до істотних умов Договору, на підставі даних Державного підприємства «Оператор ринку», яке відповідає за організацію купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» (далі – РДН), що підтверджується інформацію з офіційного сайту ДП «Оператор ринку» https://www.oree.com.ua/.
16.04.2021 · Замовник: заперечення до висновку
Уважно ознайомившись з Вашим Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-01-001357-с, згідно якого викладено приписи відносно Комунального підприємства «БРОВАРИ-БЛАГОУСТРІЙ» щодо усунення порушень, вважаємо за необхідне зазначити наступне:
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об'єднаних територіальних громад визначає Закон України «Про публічні закупівлі».
Відповідно до п. 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю (однією з яких є умова щодо ціни) не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, серед інших, збільшення ціни за одиницю товару до 10 % пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, – не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. При цьому обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю електричної енергії.
Зазначимо, що під пропорційністю розуміється збільшення ціни саме на такий відсоток, на який відбулося коливання на ринку, але не більше ніж на 10 відсотків. У разі збільшення ціни має зменшуватися кількість товару. Розрахунок відсотків зміни ціни і кількості здійснюється у додатковій угоді від ціни підписаного договору, а у наступних додаткових угодах за потреби – від останньої зміни ціни та кількості.
Документальним підтвердженням факту коливання ціни електричної енергії на ринку сторони використовують інформацію з офіційного джерела, зокрема ДП «Оператор ринку» або інший документ, та/або інформацію, розміщену у вільному доступі, що підтверджує коливання ціни товару на ринку.
Наведена позиція щодо розрахунку відсотків зміни ціни викладена у листі Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06.
І норма статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», і позиція Мінекономрозвитку, викладена в листі від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06, свідчать про те, що розрахунок відсотків зміни ціни здійснюється саме від ціни підписаного між сторонами договору або відповідної додаткової угоди.
Разом з тим зазначимо, що законодавець, розуміючи динамічність ринку електричної енергії, зазначив, що обмеження щодо можливості внесення змін до договору про закупівлю (не частіше, ніж один раз на 90 днів) на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» не розповсюджується на договори про закупівлю електричної енергії. Отже внесення змін до договору про закупівлю електричної енергії можливе у будь-який період часу.
15.02.2021 року за результатами проведеного конкурсу Комунальним підприємством «БРОВАРИ-БЛАГОУСТРІЙ» з переможцем конкурсних торгів ТОВ «СІСТЕМ ЕЛЕКТРІК» було укладено Договір №01/0221 про постачання електричної енергії споживачу за умовами якого ціна електричної енергії електричної енергії складала 1,15000 грн. за 1 кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі).
При цьому, за першу декаду лютого поточного року за даними Державного підприємства «Оператор Ринку» середньозважена ціна електроенергії в торговій зоні ОЕС України на РДН склала 1,69879 грн. за 1 кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі), в підтвердження чого Постачальником було надано копію консультаційно-аналітичної довідці Торгово-промислової палати України (далі – ТПП). Відповідно, в зв’язку з підвищенням середньозваженої ціни електричної енергії у лютому поточного року в порівнянні з договірною ціною, керуючись пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та умовами Договору, 10 березня 2021 року в результаті досягненої згоди Сторонами було укладено Додаткову угоду №1 до Договору, згідно якої було погоджено нову ціну на електричну енергію, яка склала 1,26500 грн. за 1 кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі). З цього моменту, останньою договірною ціною за вказаним договором стала ціна – 1,26500 грн/кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі).
Саме від цієї ціни було розраховано та узгоджено нову ціну на наступний розрахунковий період. А саме, за підсумком 20 днів березня 2021 року середньозважена ціна електроенергії на РДН в зоні ОЕС склала 1,37459 грн. за 1 кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послугу передачі). Інформація розміщена на сайті ДП «Оператор ринку» та підтверджується консультаційно-аналітичною довідкою ТПП України від 26.03.2021року №861/08.0-7.3. Тобто у порівнянні з договірною ціною (1,26500 грн/кВт-год) середньозважена ціна в березні збільшилася на 8,65% ((1,37459 грн. × 100% / 1,26500 грн.) – 100% = 8,65%).
Пункт 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» дозволяє збільшити ціну за одиницю товару до 10 % пропорційно збільшенню у разі коливання ціни такого товару на ринку.
Відтак Сторони в силу приписів п.14.3. договору про постачання електричної енергії споживачу №01/0221 від 15.02.2021 року та статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» мали всі правові підстави для внесення змін до істотних умов договору, а саме щодо збільшення ціни за договором №01/0221 від 15.02.2021 року на 8,65%.
Отже 30.03.2021 року ціна за одиницю товару за договором №01/0221 від 15.02.2021 року була збільшена Сторонами на 8,65% та зафіксована додатковою угодою №2 на рівні 1,37447 грн. за 1 кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послуги передачі електроенергії) з 16.04.2021 року.
Окремо слід зазначити про те, що проведене Вами порівняння середньозважених цін купівлі-продажу електроенергії на ринку за 20 днів березня 2021 року та за 20 днів лютого 2021 року є лише наведенням статистичних даних ринку електроенергії і в жодному разі не є порівнянням актуальної ринкової ціни з встановленою між сторонами договірною ціною.
Нижче наводимо Вам аналіз зміни договірної ціни в порівнянні з даними середньозваженої ціни електроенергії на РДН в зоні ОЕС на підставі інформації з офіційного сайту ДП «Оператор ринку»:
Ціни вказані за 1 кВт-год, в грн. без ПДВ та тарифу на послугу передачі електроенергії
Період Договірна ціна Постачальника на момент укладення договору (Дог) та Додаткової угоди №1 (Ду 1) Договірна ціна Постачальника після укладення Додаткових угод №1 (Ду 1)
та №2 (Ду 2) Середньозважена ціна РДН (ОЕС), згідно сайту ДП «Оператор ринку» у відповідному періоді Зміна договірної ціни, %
1 декада лютого 2021 року 1,15000 (Дог) 1,26500 (Ду 1) 1,69879 +10,0
20 днів березня 2021 року 1,26500 (Ду 1) 1,37447 (Ду 2) 1,37459 +8,65
- 10.03.2021 року ціна за одиницю товару за договором №01/0221 від 15.02.2021 року була збільшена Сторонами на 10,0% та зафіксована додатковою угодою №2 на рівні 1,265 грн. за 1 кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послуги передачі електроенергії) з 01.03.2021 року.
- 30.03.2021 року ціна за одиницю товару за договором №01/0221 від 15.02.2021 року була збільшена Сторонами на 8,65% та зафіксована додатковою угодою №2 на рівні 1,37447 грн. за 1 кВт-год (без врахування ПДВ та тарифу на послуги передачі електроенергії) з 16.04.2021 року.
Таким чином, на підставі Додаткових угод до Договору змінено істотні умови договору про закупівлю, щодо підвищення ціни на електричну енергію за 1 кВт-год в межах 10% коливання ціни такого товару на ринку та не перевищено рівень середньозваженої ціни РДН (ОЕС), згідно сайту ДП «Оператор ринку», відповідно до п.2 ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».