Висновок
Оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформації про мову (мови), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції.
За результатами аналізу питання повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів встановлено порушення вимог пункту 8 частини другої статті 21 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пункту 11 частини другої, частини третьої статті 22 Закону та посилання на норми Закону у редакції, що діяла до 19.04.2020.
За результатами розгляду тендерної пропозиції ПВП "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ" установлено порушення вимог частини 1 статті 31, статті 32 Закону.
За результатами аналізу обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором від 28.08.2020 № 470 з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 11 лютого 2021 року.
Предметом аналізу були питання: обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про процедуру закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КОМУНАЛЬНОГО НЕКОМЕРЦІЙНОГО ПІДПРИЄМСТВА ЛИСИЧАНСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ "ЛИСИЧАНСЬКА БАГАТОПРОФІЛЬНА ЛІКАРНЯ" (далі – Замовник) на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію Замовника, протокол розкриття тендерних пропозицій від 14.08.2020, тендерна пропозиція ПРИВАТНЕ ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ" (далі – ПВП "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ"), протокол тендерного комітету від 17.08.2020 б/н про визначення переможця, повідомлення про намір укласти договір, оприлюднене 17.08.2020, договір від 28.08.2020 № 470.
Частиною другою статті 21 Закону установлена імперативна норма щодо інформації яку повинно містити оголошення про проведення відкритих торгів.
Проведеним моніторингом питання оприлюднення інформації щодо закупівлі установлено, що на порушення вимог пункту 8 частини 2 статті 21 Закону опубліковане оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформації про мову (мови), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції.
Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачено законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Так, моніторингом установлено, що тендерна документація містить посилання на норми Закону, які не відповідають його чинній редакції, зокрема: у пункті 2 розділу «Порядок унесення змін та надання роз’яснень до тендерної документації» зазначено, що положення тендерної документації, до яких уносяться зміни, відображаються у вигляді закреслених даних та повинні бути доступними для перегляду після внесення змін до тендерної документації. Вимоги щодо наявності цієї інформації не передбачені законодавством та є порушенням вимог частини 3 статті 22 Закону.
Також, тендерна документація містить посилання на норми Закону у редакції, що діяла до 19.04.2020, а саме: в проекті договору (Додаток 5 до тендерної документації) про закупівлю йдеться посилання на пункт 7 частини 4 статті 36 Закону, тоді як питання стосовно договору про закупівлю закріплені у статті 41 чинної редакції Закону.
В пункті 2 «Тендерної пропозиції», яка є Додатком 1 до тендерної документації, Замовник зазначив вимогу про дотримання умов тендерної пропозиції протягом 90 календарних днів з дня визначення переможця тендерних пропозицій, що суперечить умовам пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації та вимогам пункту 11 частини другої статті 22 Закону.
Аналізом тендерної пропозиції учасника ПВП "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ" встановлено наступне.
На порушення вимог п.7 розділу І, п.6 розділу ІІІ, Додатку 6 тендерної документації на підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, зокрема, наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасником ПВП "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ" у складі своєї тендерної пропозиції надано інформацію, в якій документи не супроводжені перекладом українською мовою (відсутній їх автентичний переклад) (договір оренди з ФОП Стебло М.М. автокранів марки КС-55727-01, КС-55713-6к-3, виробником яких є «ОАО «Клинцовский автокрановый завод» (Росія), викладено на російській мові).
Також, на порушення пп.9 п.2 розділу V у складі тендерної пропозиції ПВП "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ" відсутня завірена належним чином копія діючого штатного розпису (розкладу) працівників відповідної кваліфікації.
З огляду на вищезазначене, тендерна пропозиція учасника ПВП "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ" на підставі частини 1 статті 31 Закону підлягала відхиленню.
Згідно із пунктом 2 частини першої статті 32 Закону замовник відміняє торги в разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути.
Зазначена норма є імперативною, а також обов’язковою для виконання Замовником.
Згідно з протоколом від 17.08.2020 б/н Замовником прийнято рішення про визначення переможцем ПВП "СОЮЗЕНЕРГОРЕМОНТ" та укладено з ним договір від 28.08.2020 № 470 на суму 12 972 733,31 гривень.
Частиною першою статті 41 Закону визначені основні вимоги до договору про закупівлю, а саме: договір про закупівлю укладається відповідно до норми Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
З огляду на зазначене, у зв’язку з тим, що Замовник знехтував нормою статті 32 Закону та не відмінив торги, то відповідно до норми частини першої статті 206 Господарського кодексу України, господарське зобов’язання може бути розірвано сторонами відповідно до правил, встановлених статтею 188 цього Кодексу.
Усунення порушень
Звіт замовника від 18.02.2021
Частиною другою статі 21 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено обсяг інформації, який повинно містити оголошення про проведення відкритих торгів, в т.ч. щодо зазначення мови, якою повинні готуватися тендерні пропозиції. Однак необхідно враховувати, що чинним законодавством, випадки відображення в оголошенні про проведення відкритих торгів не повного обсягу інформації не визначено, як порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Тому можна дійти висновку, що законодавець вважає це не занадто суворим порушенням. Так в системі «Prozoorro» наразі оприлюднено велику кількість оголошень, які також не містять інформації про мову, якою повинні готуватися тендерні пропозиції. Як приклад можна привести закупівлі проведені Державною аудиторською службою України та її міжрегіональними територіальними органами UA-2020-10-15-000737-c.
У Висновку зазначено, що тендерна документація містить посилання на норми Закону у редакції, що діяла до 19.04.2020. Враховуючи, що зазначені норми були визначені Законом України «Про публічні закупівлі», але діяли до 19.04.2020, тому це не можна вважати додатковими вимогами до учасника, які не передбачені законодавством, а є насправді технічною опискою Замовника.
Необхідно також зазначити, що учасники не звертались через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру, тому їхні права на участь у закупівлі Замовником не порушувались.
В пункті 2 «Тендерної пропозиції», яка є Додатком 1 до тендерної документації, Замовник зазначив вимогу про дотримання умов тендерної пропозиції протягом 90 календарних дні з дня визначення переможця тендерних пропозицій, а в умовах пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації зазначено, що «тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій».
Зазначені умови дійсно відрізняються одна від одної, що сталося в наслідок технічної описки під час підготовки тендерної документації. При цьому необхідно зазначити, що жодна з цих умов не суперечить вимогам пункту 11 частини другої статті 22 Закону, а саме: «строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій».
В складі тендерної пропозиції ПВП «СОЮЗЕНРГОРЕМОНТ» (назва документу «11.Наявність працівників» стор. 54) було надано кольорову сканкопію оригіналу діючого штатного розпису (розкладу) працівників відповідної кваліфікації. Цей документ містить підпис директора та відбиток печатки ПВП «СОЮЗЕНРГОРЕМОНТ», у зв’язку з чим цей документ в повній мірі відповідає вимогам тендерної документації.
Щодо подання ПВП «СОЮЗЕНРГОРЕМОНТ» у складі тендерної пропозиції на підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій документів, які не супроводжені перекладом українською мовою (відсутній автентичний переклад) необхідно зазначити наступне.
Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до чинного законодавства на Держаудитслужбу України покладено обов`язок по здійсненню моніторингу за проведенням публічних закупівель та вжиття заходів по усуненню суб`єктами, що такі закупівлі здійснюють, виявлених порушень.
У разі виявлення порушень, їх детальний опис наводиться у висновку, складеному за результатами моніторингу. Крім того, у такому випадку, висновок має містити і посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якої орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення, із зазначенням конкретних заходів, які необхідно вжити або визначенням конкретного способу усунення виявлених під час моніторингу порушень.
Так під час проведення моніторингу процедури закупівлі органом державного фінансового контролю було досліджено тендерні пропозиції учасників закупівлі.
За результатом моніторингу не встановлено відсутність в учасника процедури закупівлі ПВП «СОЮЗЕНРГОРЕМОНТ» будь-якого документу необхідного для підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій відповідно до вимог визначених тендерною документацією.
У висновку зокрема встановлено, що декілька документів наданих ПВП «СОЮЗЕНРГОРЕМОНТ» у складі тендерної пропозиції викладені на російській мові без супроводжуватися перекладом українською мовою, при цьому зазначається що у зв’язку з цим тендерна пропозиція повинна бути відхилена на підставі частини 1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі».
Необхідно зазначити, що ч. 1 ст. 31 Закону не містить такої підстави для відхилення тендерної пропозиції, як надання у складі тендерної пропозиції документу викладеного на російській мові без супроводження перекладом українською мовою, що в свою чергу може бути визнано як дискримінація учасника.
Також необхідно зазначити, що ст. 188, 206 Господарського кодексу України не містить такої підстави для припинення договору, як визначено у Висновку.
Відтак, вважаємо, що виконання вимоги органу державного фінансового контролю відповідно до Висновку та у спосіб, визначений у Висновку, може призвести до допущення порушень вимог чинного законодавства і умов Договору та призвести до настання інших негативних наслідків.