Експлуатаційне утримання та поточний дрібний ремонт автомобільних доріг загального користування місцевого значення Львівської області (711,2 км) (ДК 021:2015:45230000-8 —...

Висновок

в частині відповідності повідомлень з вимогами про усунення невідповідностей вимогам Закону, своєчасності їх розміщення та виконання учасниками (частина шістнадцята статті 29 Закону)

За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності повідомлень з вимогами про усунення невідповідностей вимогам Закону, своєчасності їх розміщення та виконання учасниками установлено порушення вимог частини шістнадцятої статті 29 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ТзОВ «БК «Віаком» (крім питань, які були предметом розгляду Колегії АМКУ) установлено порушення вимог абзацу шостого пункту 1 частини першої статті 31 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій ТОВ «Авакс Проф», ДП «Львівський облавтодор» та ТОВ «Буд Сервіс Груп» – порушень не установлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема шляхом здійснення розгляду тендерних пропозицій з дотриманням вимог Закону та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 29 січня 2021 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, відповідності повідомлень з вимогами про усунення невідповідностей вимогам Закону, своєчасності їх розміщення та виконання учасниками.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту дорожнього господарства Львівської обласної державної адміністрації (далі – Замовник) на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 09.11.2020 № 326, тендерні пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «Авакс Проф» (далі – ТОВ «Авакс Проф»), дочірнього підприємства «Львівський облавтодор», відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» (далі – ДП «Львівський облавтодор»), товариства з обмеженою відповідальністю «БВ «Віаком» (далі – ТзОВ «БК «Віаком») та товариства з обмеженою відповідальністю «Буд Сервіс Груп» (далі – ТОВ «Буд Сервіс Груп»), повідомлення з вимогами про усунення невідповідностей до 12.12.2020, до 16.12.2020 та до 17.12.2020, протокол розгляду тендерних пропозицій

від 17.12.2020, протоколи засідання тендерного комітету від 29.12.2020 № 392 та від 31.12.2020 № 394, обґрунтування аномально низької ціни до 29.12.2020, до 03.12.2020 та до 03.02.2021, протокол засідання тендерного комітету від 31.12.2020 № 396, рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Колегія АМКУ) від 19.01.2021 № 888-р/пк-пз.

Моніторинг закупівлі щодо тих порушень, обставин, підстав, які були предметом розгляду Колегії АМКУ, не здійснювався.

За результатами моніторингу установлено, що у розділі 1 додатку № 1 до тендерної документації Замовник визначив кваліфікаційний критерій – наявність обладнання та матеріально-технічної бази, та передбачив, що на підтвердження відповідності зазначеному кваліфікаційному критерію учасники надають, зокрема, довідки про наявність обладнання та матеріально-технічної бази. Також передбачив, що у разі оренди/лізингу/надання послуг машин, механізмів та техніки, учасники у складі тендерних пропозицій надають чинні договори оренди/лізингу/надання послуг тощо та свідоцтва про реєстрацію авто (технічні паспорти) на кожну одиницю, вказану учасниками у довідках та листи-підтвердження від орендодавців (надавачів послуг, власників, тощо) щодо не заперечення використання їх машин, механізмів та техніки для надання послуг за предметом закупівлі.

Учасник ТОВ «Буд Сервіс Груп» у складі тендерної пропозицій надав довідку від 04.12.2020 № 79, яка містить інформацію, зокрема, про машини, механізми та техніку, що будуть залучені до надання послуг за предметом закупівлі на підставі договорів оренди, укладених з ТзОВ «Хімія Парк», ДП «ДерждорНДІ», ТОВ «Техно-Буд-Центр», ТОВ «НВП «Дортек», ТОВ «Сервіс-Буд Україна», ТОВ «Добробудстрой-Магістраль», ДП «ШРБУ № 100» та ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України».

При цьому учасник ТОВ «Буд Сервіс Груп» у складі тендерної пропозиції не надав зазначених листів-підтверджень від орендодавців (ТзОВ «Хімія Парк», ДП «ДерждорНДІ», ТОВ «Техно-Буд-Центр», ТОВ «НВП «Дортек», ТОВ «Сервіс-Буд Україна», ТОВ «Добробудстрой-Магістраль», ДП «ШРБУ № 100» та ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України») щодо не заперечення використання їх машин, механізмів та техніки для надання послуг за предметом закупівлі, чим не дотримався вимог розділу 1 додатку № 1 до тендерної документації.

Поряд з цим інший учасник процедури закупівлі ТзОВ «БК «Віаком» на виконання зазначеної вимоги тендерної документації у складі тендерної пропозиції надав довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, які є необхідними для надання послуг згідно предмету закупівлі від 04.12.2020 № 06-12/20-01ТД, яка містить інформацію, зокрема, про кущоріз та снігоочисник на базі трактора К-150Т, 2017 р.в., що залучені до надання послуг за предметом закупівлі на підставі договору про надання послуг укладеного з ТзОВ «БК «Білдерпоінт».

При цьому учасник ТзОВ «БК «Віаком» у складі тендерної пропозиції не надав свідоцтва про реєстрацію авто (технічного паспорту) на трактор К-150Т, 2017 р.в., на базі якого будуть використовувати кущоріз та снігоочисник, чим не дотримався вимог розділу 1 додатку № 1 до тендерної документації.

Поряд з цим, Замовник оприлюднив учасникам ТОВ «Буд Сервіс Груп» та ТзОВ «БК «Віаком» повідомлення з вимогами про усунення зазначених невідповідностей в інформації та документах, що підтверджують відповідність учасників процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 Закону.

Відповідно до частини шістнадцятої статті 29 Закону у разі якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Отже, Замовник установлює до учасників вимоги про усунення невідповідностей у документах, що надані ними у складі тендерних пропозицій.

При цьому Замовник установив учасникам ТОВ «Буд Сервіс Груп» та ТзОВ «БК «Віаком» вимоги про усунення невідповідностей, шляхом надання документів (ТОВ «Буд Сервіс Груп»: листів-підтверджень від орендодавців ТзОВ «Хімія Парк», ДП «ДерждорНДІ», ТОВ «Техно-Буд-Центр», ТОВ «НВП «Дортек», ТОВ «Сервіс-Буд Україна», ТОВ «Добробудстрой-Магістраль», ДП «ШРБУ № 100» та ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» щодо не заперечення використання їх машин, механізмів та техніки для надання послуг за предметом закупівлі; ТзОВ «БК «Віаком»: свідоцтва про реєстрацію авто (технічного паспорту) на трактор К-150Т) відсутніх у складі тендерних пропозицій учасників, чим порушив вимоги частини шістнадцятої статті 29 Закону.

Згідно з протоколом розгляду тендерних пропозицій від 17.12.2020 Замовник відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Буд Сервіс Груп».

Поряд з цим, на порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТзОВ «БК «Віаком», як таку, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону та допустив до оцінки.

Усунення порушень

Звіт замовника від 10.02.2021

За результатами моніторингу Процедури закупівлі Держаудитслужба 03.02.2021 оприлюднила в електронній системі закупівель висновок про результати моніторингу процедури закупівлі у якому, зокрема, зазначено: За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо відповідності повідомлень з вимогами про усунення невідповідностей вимогам Закону, своєчасності їх розміщення та виконання учасниками установлено порушення вимог частини шістнадцятої статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон). За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ТзОВ «БК «Віаком» (крім питань, які були предметом розгляду Колегії АМКУ) установлено порушення вимог абзацу шостого пункту 1 частини першої статті 31 Закону. За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій ТОВ «Авакс Проф», ДП «Львівський облавтодор» та ТОВ «Буд Сервіс Груп» – порушень не установлено.

Щодо порушення вимог частини шістнадцятої статті 29 Закону, замовник повідомляє наступне. Норми частини шістнадцятої статті 29 Закону не визначають переліку невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, а лише зазначено щодо яких інформації та документів розміщується повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, та містять вимоги щодо того, що повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повинно містити таку інформацію, як зокрема перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей. Відповідно частиною шістнадцятою статті 29 Закону перебачено надання документів учасником при усуненні невідповідностей в інформації та/або документах, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону.

Відповідно до рішення Постійно діючої адміністративної колегії АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №12130-р/пк-пз від 18.06.2020, відсутність Статуту із змінами (в разі їх наявності) або іншого установчого документу у складі пропозиції, що не відповідає умовам документації в цій частині, являється невідповідністю в документах пропозиції. Відповідно до частини шістнадцятої статті 29 Закону, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, зокрема, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону. Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Не розмістивши повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель та не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, Замовник порушує вимоги частини шістнадцятої статті 29 Закону та частини дев'ятої статті 26 Закону.

За результатами аналізу питання дотримання законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ТзОВ «БК «Віаком» (крім питань, які були предметом розгляду Колегії АМКУ) Держаудитслужбою було установлено порушення вимог абзацу шостого пункту 1 частини першої статті 31 Закону, однак ТзОВ «БК «Віаком» було виправлено виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Дата початку моніторингу: 31 грудня 2020 року.

Дата закінчення моніторингу: 29 січня 2021 року.

Протокол розгляду тендерних пропозицій був складений та оприлюднений в електронній системі закупівель 17 грудня 2020 року.

Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі, що був оприлюднений 03.02.2021 містить наступні зобов’язання Держаудитслужби щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель: З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема шляхом здійснення розгляду тендерних пропозицій з дотриманням вимог Закону та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Відповідно до абзацу третього частини першої статті 28 Закону у разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, у день і час закінчення строку подання тендерних пропозицій, зазначених в оголошенні, електронною системою закупівель автоматично розкриваються всі файли тендерної пропозиції, крім інформації про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції. Відповідно до частини дванадцятої статті 29 Закону якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації до проведення оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів. За результатами розгляду замовником в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону складається та оприлюднюється протокол розгляду всіх тендерних пропозицій. Після оприлюднення замовником протоколу розгляду тендерних пропозицій електронною системою закупівель автоматично розсилаються повідомлення всім учасникам тендеру та оприлюднюється перелік учасників, тендерні пропозиції яких не відхилені згідно з цим Законом. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично, але не раніше ніж через п’ять днів після оприлюднення протоколу розгляду тендерних пропозицій.

У своєму рішенні Постійно діюча адміністративна колегія АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №16099-р/пк-пз від 26.08.2020 зазначає, що Законом не передбачене відхилення замовником після проведення аукціону пропозиції учасника процедури закупівлі, зокрема, у разі, якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини третьої статті 10 Закону.

Відповідно до рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 12 лютого 2020 року у справі № 540/2200/19, зазначивши в висновку про необхідність усунути порушення законодавства в сфері публічних закупівель, Держаудитслужба повинна конкретизувати, яких саме заходів має вжити замовник, визначити чіткий спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень. Суд зазначає, що можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.

Спонукання замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення замовником чинного законодавства. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акту індивідуальної дії.

Суд зазначає, що зобов`язальний характер вимоги щодо усунення правопорушення свідчить про встановлення цього порушення, так і визначення імперативного обов`язкового способу його усунення.

Аналогічна правова позиція міститься у постанові Верховного Суду України від 10 грудня 2019 року у справі №160/9513/18. Позиція Верховного Суду України полягає в тому, що на Держаудитслужбу покладено обов`язок по здійсненню моніторингу за проведенням публічних закупівель та вжиття заходів по усуненню суб`єктами, що такі закупівлі здійснюють, виявлених порушень. Висновок, який є індивідуально-правовим актом та породжує права і обов`язки для замовника, полягає в тому, щоб "усунути виявлені порушення", встановлені Держаудитслужбою, та повинен відповідати критеріям, встановленим частиною другою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України.

Зазначивши в висновку про необхідність "усунути порушення законодавства в сфері публічних закупівель", Держаудитслужба повинна конкретизувавати яких саме заходів має вжити замовник, визначити спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, щоб відповідати вимозі про чіткість та визначеність. Суд зазначає, що можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.

Спонукання замовника самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення замовником чинного законодавства. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акту індивідуальної дії. Суд визнає, що зобов`язальний характер вимоги щодо усунення правопорушення свідчить про встановлення цього порушення, так і визначення імперативного обов`язкового способу його усунення.

Загальними вимогами, які висуваються до актів індивідуальної дії, як акта правозастосування, є його обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення суб`єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.

Відповідно до вищевказаного, замовник здійснив розгляд тендерних пропозицій з дотриманням вимог Закону та усунув порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладені у висновку.

Запити й пояснення