Висновок
За результатами аналізу питання правильності заповнення форм документів встановлено порушення вимог пункту 8 частини 6 статті 40 Закону № 922.
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, наявність підстав застосування переговорної процедури закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, в межах законодавства вжити заходів передбачених пунктом 2 частини 8 статті 40 Закону № 922, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 18 грудня 2020 року.
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), правильності заповнення форм документів, наявність підстав застосування переговорної процедури закупівлі, оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план Відділу освіти, культури, молоді та спорту виконавчого комітету Красноріченської селищної ради Кремінського району Луганської області (далі – Замовник) на 2020 рік, рішення Замовника від 24.09.2020 року № 58, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівлі, договір від 06.10.2020 року № 70.
За результатами моніторингу встановлено, що у повідомленні про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівлі Замовником визначено, що умовою застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII в редакції Закону України від 19.09.2019 р. № 114-IX (далі – Закон № 922) є відсутність конкуренції з технічних причин. При цьому повідомлення про намір укласти договір містить обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, у якому відсутні посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі, чим порушено вимоги пункту 8 частини 6 статті 40 Закону № 922.
Усунення порушень
Звіт замовника від 28.12.2020
ІНФОРМАЦІЯ
про причини неможливості усунення виявлених порушень
На виконання вимог, викладених у висновку Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області про результати моніторингу закупівлі ID: UA-2020-09-24-009048-a Відділ освіти, культури, молоді та спорту виконавчого комітету Красноріченської селищної ради Кремінського району Луганської області (надалі за текстом – Замовник) повідомляє про наступне:
Відповідно до положень статті 10 та статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015р. №922-VIII зі змінами та доповненнями (надалі за текстом - Закон) Відділом освіти, культури, молоді та спорту виконавчого комітету Красноріченської селищної ради Кремінського району Луганської області «24» вересня 2020 року через авторизований електронний майданчик було оприлюднено повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури на закупівлю: ДК 021:2015: 09320000-8 — Пара, гаряча вода та пов’язана продукція (ДК 021:2015: 09320000-8 - Пара, гаряча вода та по`вязана продукція Бараниківської гімназії та КЗ "ЗДО "Сонечко") Ідентифікатор закупівлі UA-2020-09-24-009048-а.
У строк не раніше ніж через 5 днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі, а саме: «06» жовтня 2020 року було укладено договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі: ДК 021:2015: 09320000-8 — Пара, гаряча вода та пов’язана продукція (ДК 021:2015: 09320000-8 - Пара, гаряча вода та по`вязана продукція Бараниківської гімназії та КЗ "ЗДО "Сонечко") та на виконання вимог статті 10 Закону договір про закупівлю оприлюднено Замовником на веб-порталі ProZorro протягом двох днів з дня його укладення - «06» жовтня 2020 року, процедура закупівлі отримала статус «Завершена».
«21» грудня 2020 року Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області оприлюднено висновок про результати моніторингу закупівлі UA-2020-09-24-009048-а, за змістом якого встановлено, що у повідомленні про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури закупівлі Замовником визначено, що умовою застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII в редакції Закону України від 19.09.2019 р. № 114-IX (далі – Закон №922) є відсутність конкуренції з технічних причин. При цьому повідомлення про намір укласти договір містить обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, у якому відсутні посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі, чим порушено вимоги пункту 8 частини 6 статті 40 Закону № 922.
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», зобов’язано замовника торгів здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, в межах законодавства вжити заходів передбачених пунктом 2 частини 8 статті 40 Закону №922, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Слід зазначити, що відповідно до положень пункту 2 частини 8 статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі відміняється замовником у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель.
Відповідно до п. 5 ч. 7 ст. 8 Закону у висновку обов’язково зазначаються, зокрема, зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Згідно п. 19 ч.1 ст.4 КАС України індивідуальний акт - акт (рішення) суб’єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк.
Оскільки висновок за результатами проведеного моніторингу публічних закупівель встановлює для Замовника певні обов’язки, такий висновок є актом індивідуальної дії, що приймається Держаудитслужбою в межах наданих їй повноважень та на виконання покладених на неї завдань, тому має бути перевірений судом на відповідність пп.1,3 ч. 2 ст. 2 КАС України.
Відповідно до п.п.1,3 ч. 2 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб’єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).
Загальними вимогами, які висуваються до актів індивідуальної дії, як акта правозастосування, є його обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення суб’єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.
Разом з тим, вважаємо, що можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб’єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити підконтрольній установі для усунення порушень.
Висновком Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області зобов’язано Замовника здійснити заходити щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Зазначеним формулюванням згідно висновку про результати моніторингу закупівлі ID: UA-2020-09-24-009048-а Держаудитслужбою Замовника зобов’язано здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом скасування завершеної процедури закупівлі, за результатом якої укладено договір про закупівлю у зв’язку із неможливістю усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель. Звертаємо Вашу увагу, що замовник торгів має технічну можливість відмінити переговорну процедуру закупівлі у період оскарження процедури закупівлі, тобто з моменту оприлюднення повідомлення про намір укласти договір та до дня завантаження договору про закупівлю, укладеного за результатами процедури закупівлі з подальшим формуванням звіту про результати проведеної процедури закупівлі. Таким чином, станом на оприлюднення висновку про результати проведення моніторингу Держаудитслужбою фактично встановлено зобов’язання замовнику, яке неможливо виконати з технічних та законодавчих причин.
Таким чином, висновок про результати моніторингу закупівлі: ДК 021:2015: 09320000-8 — Пара, гаряча вода та пов’язана продукція (ДК 021:2015: 09320000-8 - Пара, гаряча вода та по`вязана продукція Бараниківської гімназії та КЗ "ЗДО "Сонечко") Ідентифікатор закупівлі UA-2020-09-24-009048-а не відповідає ч.7 ст 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», п.п.1 ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України, тому підлягає скасуванню.
Частиною 2 ст. 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до ч. 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України (надалі – КАС України) в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб’єкта владних повноважень обов’язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
У той же час, аналогічного висновку дійшли колегії суддів відповідно до правової позиції, викладеної в постанові Верховного Суду від 10 грудня 2019 року в справі №160/9513/18, в постанові Верховного Суду від 05 березня 2020 року в справі №640/467/19.
Враховуючи викладене, керуючись положеннями Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII зі змінами та доповненнями Відділ освіти, культури, молоді та спорту виконавчого комітету Красноріченської селищної ради Кремінського району Луганської області повідомляє про неможливість усунення виявлених порушень у спосіб, визначений у висновку про результати моніторингу закупівлі UA-2020-09-24-009048-а шляхом відміни переговорної процедури закупівлі, за результатами якої укладено договір про закупівлю та сформовано звіт про результати проведення процедури у зв’язку із неможливістю усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель згідно п. 2 ч. 8 ст. 40 Закону №922.