Висновок
За результатами аналізу питання внесення змін до договору про закупівлю встановлено порушення пункту 1 частини четвертої статті 36 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій та допущення їх до аукціону, визначення переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема вжити заходи щодо внесення змін до договору в частині зменшення ціни договору з урахуванням фактичного зменшення додатковою угодою обсягів споживання електричної енергії за відповідний період з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та недопущення таких порушень в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу закупівлі та інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі: 17 грудня 2020 року.
Предметом аналізу дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VІІІ «Про публічні закупівлі» (в чинній для досліджуваної процедури закупівлі редакції, далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій та допущення їх до аукціону, визначення переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план Комунального підприємства "Нововолинськтеплокомуненерго" Нововолинської міської ради (далі – Замовник) на 2019 рік (UA-P-2019-12-12-009234-b); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію Замовника та внесені до неї зміни; реєстр отриманих тендерних пропозицій; протокол розгляду тендерних пропозицій; протокол протокол засідання тендерного комітету від 21.01.2020, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «ЕК «ЕНОЛЛ» (в частині правомірності її відхилення Замовником), тендерні пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «Енсол-Україна», тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Волиньелектрозбут» (далі – ТОВ «Волиньелектрозбут»), повідомлення про намір укласти договір, договір від 18.02.2020 №23-20/201; додаткові угоди від 15.04.2020 №1, від 14.05.2020 №2, від 28.05.2020 №3, від 19.08.2020 №4, від 14.09.2020 №5, від 19.10.2020 №6 та від 03.09.2020 №7; опубліковані Замовником під час моніторингу інформацію та документи на відповідний запит органу державного фінансового контролю від 09.12.2020; інформаційні дані ДП «Оператор ринку» щодо загальних результатів торгів на РДН/ВДР, структури продажу на РДН та на ВДР, середньозважених цін (грн/МВт.год) у відповідних місяцях та на відповідні дати досліджуваних періодів, наявні у вільному доступі на вебсайті https//www.oree.com.ua.
Згідно з пунктом 1 частини четвертої статті 36 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім, випадку зменшення обсягів закупівлі, зокрема, з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника.
За умовами підпункту 7.1 пункту 7 Додатка №3 до укладеного Замовником (далі – Споживач) з переможцем тендеру ТОВ «Волиньелектрозбут» (далі – Постачальник) договору про постачання електричної енергії від 18.02.2020 № 23-20/201 (далі – Договір № 23-20/201) зміна ціни за одиницю електричної енергії (не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку) допускається за умови надання Стороною, яка пропонує зміни, документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку в торговій зоні «ОЕС України».
За умовами цього пункту Договору № 23-20/201 таким документальним підтвердженням можуть бути офіційні дані про ціну, обсяги купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» (далі-РДН) та внутрішньодобовому ринку (далі-ВДР), та інші показники, які склалися у відповідному розрахунковому періоді в торговій зоні «ОЕС України» та оприлюднені на офіційному вебсайті ДП «Оператор ринку» за адресою в мережі Інтернет https//www.oree.com.ua – згідно з частиною шостою статті 67 Закону України «Про ринок електричної енергії».
При цьому, відповідно до умови підпункту 7.1 пункту 7 Додатка №3 до Договору № 23-20/201 документальним підтвердженням даних, передбачених цим підпунктом, Сторонами визнаються завірені належним чином копії (роздруківки з вебсайту) Звітів про результати роботи РДН/ВДР та про діяльність ОР за відповідний календарний місяць, які оприлюднюються відповідно до законодавства ДП «Оператор ринку» https//www.oree.com.ua/index.php/main/get by id/500.
Відповідно до частини першої статті 193 Господарського кодексу України від 16.01.2003 №436-IV, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Також, згідно статті 629 Цивільного Кодексу України від 16.01.2003 № 435-IV, договір є обов'язковим для виконання сторонами.
На запит Західного офісу Держаудитслужби щодо надання інформації та документального підтвердження коливання (підвищення) ціни на ринку електроенергії, на підставі яких внесені зміни до Договору № 23-20/201, Замовником надано копії листів ТОВ «Волиньелектрозбут» та інформація із сайту ДП «Оператор ринку» (копії роздруківок з веб-сайту), в яких зазначено вартість середньозваженої ціни РДН ОЕС за даними ДП «Оператор ринку» за липень, серпень (лист від 07.04.2020 №01/81444), серпень, вересень (лист від 08.10.2020 № 01-8/2387), та про середньозважені ціни РДН ОЕС за липень, серпень, вересень 2020 року.
Проте, у наданих на вищевказаний запит листах ТОВ «Волиньелектрозбут» відсутня інформація про коливання (підвищення) ціни на ринку електроенергії, а додані до вказаних листів видруківки з вебсайту https//www.oree.com.ua не завірені належним чином відповідно до умов підпункту 7.1 пункту Додатку 3 до Договору № 23-20/201.
Таким чином вищезазначені листи ТОВ «Волиньелектрозбут» з додатками до них (інформація про середньозважені ціни РДН ОЕС) не є належним документальним підтвердженням коливання (підвищення) ціни на ринку електроенергії.
Отже, на порушення частини четвертої статті 36 Закону Замовник безпідставно вносив зміни до істотних умов Договору № 23-20/201 шляхом збільшення ціни за одиницю товару додатковими угодами від 15.04.2020 №1, від 14.09.2020 №5, від 19.10.2020 №6.
Усунення порушень
Звіт замовника від 24.12.2020
На підставі висновку моніторингу закупівлі Західного офісу держаудитслужби, Сторони погодили зменшити загальну ціну Договору, що свідчить про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель.
Запити й пояснення
04.12.2020 · ДАСУ: Про надання пояснення
Відповідно до статті 19 Конституції України, абзацу 2 статті 2, статті 5 Закону України від 26.01.1993 № 2939-ХІІ «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та частини 5 статті 8 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), в межах здійснення Західним офісом Держаудитслужби моніторингу закупівлі за ID: UA-2019-12-12-001576-a, яка проводилась КП Комунальне підприємство «Нововолинськтеплокомуненерго» Нововолинської міської ради (далі – Замовник) за процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою, виникла необхідність в отриманні пояснень.
Зокрема, між Замовником та ТзОВ «ВОЛИНЬЕЛЕКТРОЗБУТ» укладено Договір від 18.02.2020 № 23-20/201 на загальну суму 12 911 004,00 гривень.
У відповідності до Додатку № 1 до вказаного договору (пункт III) обсяг постачання електричної енергії визначено у кількості 5 000 000,00 кВт/год.
Проте, Додатковою угодою № 4 від 19.08.2020 внесено зміни щодо загальної ціни Договору, яку збільшено до 13 282 821,46 гривень, а додатковою угодою № 6 від 19.10.2020 внесено зміни щодо обсягу електричної енергії, яка постачається, а саме – зменшено до 4 423 306,00 кВт/год.
Таким чином, встановлено, що додатковими угодами до Договору від 18.02.2020 № 23-20/201 відбувалися зміни в частині збільшення ціни на електричну енергію.
Так, згідно додатку № 2 до договору від 18.02.2020 № 23-20/201 визначено, що ціна на електричну енергію за 1 кВт/год, становить 1,3274998 гривень.
Додатковою угодою № 1 від 15.04.2020 внесено зміни, згідно яких ціну за спожиту електричну енергію за 1 кВт/год збільшено до 1,45255 гривень.
Додатковою угодою № 5 від 14.09.2020 внесено зміни, згідно яких ціну за спожиту електричну енергію за 1 кВт/год збільшено до 1,548564 гривень.
Додатковою угодою № 6 від 19.10.2020 внесено зміни, згідно яких ціну за спожиту електричну енергію за 1 кВт/год збільшено до 1,703266 гривень.
Водночас, пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції, чинній для процедури закупівлі, щодо якої здійснюється моніторинг) визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступних питань:
1. На яких законодавчих підставах відбулася зміна загальної ціни укладеного договору, а саме збільшення з 12 911 004,00 грн до 13 282 821,46 гривень.
2. Надати документальне підтвердження наявності коливання (зростання) ціни товару, що є предметом договору від 18.02.2020 № 23-20/201 на ринку, що було підставою для збільшення ціни за 1 кВт/год електричної енергії за договором відповідно до вище зазначених укладених додаткових угод.
3. Надати інформацію про обсяги оплаченої Замовником спожитої електроенергії за договором від 18.02.2020 № 23-20/201 (кількість кВт/год та сума) в розрізі кожного місяця споживання та в розрізі встановленої згідно з договором ціни (з врахуванням внесених додатковими угодами змін).
Пояснення необхідно надати через інформаційно–телекомунікаційну систему закупівель «ProZorro» протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснення необхідно долучити їх документальне підтвердження.
09.12.2020 · Замовник: Пояснення з приводу рішення моніторингу
На Ваш Запит про надання пояснення щодо розпочатого моніторингу (UA-M-2020-12-02-000027), розміщеного в електронній системі закупівель 04.12.2020 Комунальне підприємство “Нововолинськтеплокомуненерго” Нововолинської міської ради повідомляє наступне:
Наше підприємство, за результатами проведеної процедури закупівлі – відкритих торгів з публікацією англійською мовою, було укладено договір про постачання електричної енергії споживачу №23-20/201 від 18.02.2020р. (далі - Договір) на загальну суму 12 911 004,00 грн. в обсязі 5000 000 кВт/год. З врахуванням вимог Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), Договором передбачено порядок внесення змін до договору, в тому числі до істотних умов договору, а саме Додатком № 3 до Договору.
Щодо питання 1, інформуємо, що протягом 2020 року Договір виконувався відповідно до чинного законодавства та було внесено зміни до Договору у кількості – 6 раз, шляхом укладення Додаткових угод з документальним підтвердження підстав для зміни умов Договору у випадках, передбачених Законом та Договором.
Зміни до Договору за Додатковими угодами №1 від 15.04.2020р., №5 від 14.09.2020р., №6 від 19.10.2020р. відбувалися відповідно до пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону, з врахуванням роз’яснень Мінекономрозвитку України, передбачених Листом МЕРТ № 3302-06/34307-06 від 27.10.2016 року "Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю" (далі – Лист МЕРТ), в порядку, передбаченому пунктом 7 Додатка №3 до Договору. Керуючись пунктом 2 частини четвертої статті 36 Закону зміна ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 % у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.
Зокрема підпунктом 7.1 пункту 7 Додатка №3 до Договору зміна ціни за одиницю електричної енергії допускається за умови надання Стороною, яка пропонує зміни, документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку в торговій зоні «ОЕС України». Відповідно до підпункту 7.1 пункту 7 Додатка №3 до Договору, у якості документального підтвердження даних щодо коливання ціни може бути інформація із сайту ДП “ОПЕРАТОР РИНКУ” – копії (роздруківки з веб-сайту) Звітів про результати роботи РДН/ВДР та про діяльність ОР за відповідний календарний місяць, які оприлюднюються відповідно до законодавства ДП «ОПЕРАТОР РИНКУ» https://www.oree.com.ua/index.php/main/get_by_id/500.
У зв'язку з коливанням ціни електричної енергії на ринку, Сторонами Договору було встановлено нову (змінену) ціну за одиницю електричної енергії розраховувалися в порядку та за формулами, передбаченими підпунктами 7.2—7.3 пункту 7 Додатка №3 до Договору та відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» застосовувалася з першого до останнього числа відповідного розрахункового періоду – календарного місяця. З метою забезпечення умови, що зазначена зміна (зміна ціни за одиницю товару) не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі (пункт 2 частини четвертої статті 36 Закону), Сторони коригували обсяги закупівлі (шляхом їх зменшення) в межах загальної суми договору.
Внесення змін до Договору за Додатковими угодами №2 від 14.05.2020р., №4 від 19.08.2020р. відбувалися відповідно до пункту 7 частини четвертої статті 36 Закону, з врахуванням роз’яснень Мінекономрозвитку України, передбачених Листом МЕРТ, в порядку, передбаченому пунктом 8 Додатка №3 до Договору. Керуючись пунктом 7 частини четвертої статті 36 Закону зміна встановленого згідно із законодавством регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Таким чином, зміна істотних умов договору може здійснюватися виключно у разі, якщо договором про закупівлю передбачений відповідний порядок зміни ціни, та зміни у вищезазначених випадках можуть відбуватися як в бік збільшення, так і в бік зменшення та загальна ціна договору про закупівлю може змінюватися в залежності від таких змін без зміни обсягу закупівлі.
Згідно з пунктом 8 Додатка №3 до Договору істотні умови Договору можуть змінюватися у випадку зміни регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в Договорі, а саме: тарифу на послуги з передачі електричної енергії, тарифу на послуги з розподілу електричної енергії, інші тарифи, які встановлені НКРЕКП (або можуть бути встановлені у майбутньому) і враховані в структурі остаточної ціни електричної енергії, що постачається за договором. У цьому випадку зміна ціни, передбачена відповідним порядком, який встановлено умовами Договору. Підставою для зміни ціни є набрання чинності відповідного рішення НКРЕКП про зміну відповідного регульованого тарифу.
У цьому випадку зміни ціни за одиницю електричної енергії нова (змінена) ціна розраховувалася в порядку за формулами, передбаченими підпунктами 8.2—8.3 пункту 8 Додатка №3 до Договору та відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» застосовувалася з дня введення в дію відповідного регульованого тарифу згідно з рішенням НКРЕКП, якщо інше не встановлено чинним законодавством України (у тому числі відповідними рішеннями НКРЕКП). При чому відповідно до підпункту 8.5 3 пункту 8 Додатка №3 до Договору, у разі зміни ціни електричної енергії у зв’язку зі зміною регульованих цін (тарифів) і нормативів, загальна ціна Договору (сума, яка зазначена у Договорі) відповідним чином змінюється (збільшується або зменшується) відповідно до зміни регульованих ціни (тарифів) і нормативів.
Враховуючи вищенаведене, зміни до Договору вносилися відповідно до умов частини четвертої статті 36 Закону, з врахуванням роз’яснень Мінекономрозвитку України, передбачених Листом МЕРТ № 3302-06/34307-06 від 27.10.2016 року "Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю" та в порядку, передбаченому Додатком №3 до Договору, за результатами яких відбулася зміна загальної ціни укладеного договору, а саме збільшення з 12 911 004,00 грн до 13 282 821,46 гривень (пункт 7 частини четвертої статті 36 Закону, пункт 8 Додатка №3 до Договору).Додатково, повідомляємо, що керуючись вимогами Закону вище зазначені додаткові угоди із зазначенням причин було розміщено в електронній системі закупівель (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-12-12-001576-a).
На питання 2 у складі пояснення додаються додатки документального підтвердження наявності коливання (зростання) ціни товару, що є предметом Договору на ринку, що було підставою для збільшення ціни за 1 кВт/год електричної енергії за договором відповідно до вище зазначених укладених додаткових угод, а саме Додаток 1 Підтвердження коливання ціни на ринку.
Для надання інформації, передбаченої питанням 3 про обсяги оплаченої Замовником спожитої електроенергії за договором від 18.02.2020 № 23-20/201 (кількість кВт/год та сума) в розрізі кожного місяця споживання та в розрізі встановленої згідно з договором ціни (з врахуванням внесених додатковими угодами змін) ми додаємо файл «Додаток 2 Обсяги оплаченої Замовником спожитої електричної енергії за договором №№23-20/201 від 18.02.2020р. в розрізі кожного місяця споживання», з відповідними даними, які сформовані відповідно до первинних бухгалтерських документів (актів).