Висновок
За результатами аналізу питання відображення закупівлі у річному плані встановлено порушення пункту 4 частини другої статті 4 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону встановлено порушення пункту 8 частини другої статті 21 Закону.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі встановлено порушення частини третьої розділу І Порядку № 708.
За результатами аналізу питання відповідність тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питань: оприлюднення інформації про закупівлю; розгляду тендерних пропозицій - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законом порядку, зокрема шляхом вжиття заходів не допущення їх в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 27 листопада 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон); відповідності тендерної документації вимогам Закону; розгляду тендерних пропозицій.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КП «Міське комунальне підприємство «КОМУНСЕРВІС»» (далі – замовник) на 2020 рік; тендерну документацію замовника, затверджену рішенням тендерного комітету від 03.11.2020; тендерну пропозицію учасника ТОВ «Сучасні вантажівки»; протокол засідання тендерного комітету щодо розгляду тендерних пропозицій від 20.11.2020 б/н; повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Моніторингом питання відповідності оголошення про проведення відкритих торгів вимогам Закону встановлено, що на порушення вимог пункту 8 частини другої статті 21 Закону опубліковане оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформації про мову, якою мають готуватися тендерні пропозиції.
Моніторингом питання відображення закупівлі у річному плані встановлено, що в порушення вимоги пункту 4 частини другої статті 4 Закону, річний план замовника не містить коду економічної класифікації видатків бюджету (для бюджетних коштів), при цьому вказано, що закупівля здійснюється за кошти місцевого бюджетів.
Моніторингом питання визначення предмета закупівлі установлено, що замовник не дотримався частини третьої розділу І Порядку визначення предмету закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №708 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09 червня 2020 року за №500/34783 (далі – Порядок № 708).
Так, предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, на що вказує пункт 22 частини першої статті 1 Закону.
Відповідно до частини третьої розділу І Порядку № 708 предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749 (далі – Єдиний закупівельний словник).
Замовником передбачається придбати Трактор МТЗ-82.1 з переднім ведучим мостом балкового типу (або еквівалент), що раніше не використовувався.
При цьому, замовником вказано код Єдиного закупівельного словника «34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби», в ієрархічній структурі якого немає тракторів, що не були у використанні.
Відповідно до листа Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 07.02.2017 № 3302-06/3816-06 «Щодо порядку визначення предмету закупівлі», якщо предмет закупівлі не має в ієрархічній структурі Єдиного закупівельного словника відповідного коду, у електронній системі закупівель технічно реалізовано можливість обрання замовником показника «99999999-9 – Не визначено» із можливістю введення предмета закупівлі вручну в текстовому полі.
Підсумовуючи вказане питання необхідно зазначити, що визначення предмету закупівлі за кодом «34140000-0: Великовантажні мототранспортні засоби» здійснено не на основі Єдиного закупівельного словника та порушує норми частини третьої розділу І Порядку № 708.
Моніторингом питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону в частині наявності інформації, яка не передбачена законодавством.
Так, замовником в тендерній документації (пункт 4 розділу VI тендерної документації) вживається вираз «пропозиції конкурсних торгів». При цьому, вказане поняття визначалось Законом України «Про здійснення державних закупівель» від 10.04.2014 № 1197-VII, який втратив чинність 01.08.2016 на підставі Закону.
Окремо слід вказати, що в разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань закупівель замовник відміняє процедуру закупівлі, на що вказують норми пункту 2 частини першої статті 32 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 04.12.2020
1. Під час публікації річного плану UA-P-2020-11-03-010132-c було допущено технічну помилку, яку виявлено під час моніторингу, в частині зазначення КЕКВ. Відповідно до ст. 4 Закону річний план та зміни до нього безоплатно оприлюднюються замовником в електронній системі закупівель протягом п’яти робочих днів з дня затвердження річного плану та змін до нього. У зв'язку із відсутністю технічної можливості внесення змін до рядка річного плану (згідно якого оголошено процедуру закупівлі UA-2020-11-03-010261-c), Замовником було прийнято рішення про внесення змін до річного плану закупівель, шляхом оприлюднення нового рядка плану, де в примітках було зазначено наступну інформацію (далі мовою оригіналу): «У зв'язку із відсутністю технічної можливості внесення змін до рядка річного плану (згідно якого оголошено процедуру закупівлі UA-2020-11-03-010261-c), дану інформацію розцінювати як внесення змін до плану закупівель UA-P-2020-11-03-010132-c, а саме виправлення технічної помилки в частині зазначення Класифікатора КЕКВ.». Так як, Законом та будь-яким нормативно-правовим актом, що регулює сферу публічних закупівель, не передбачено обов’язку прив’язки номеру плану до номеру закупівлі, Замовник вчинив дії виправлення даної інформації у спосіб та строк визначений Законом (UA-P-2020-11-30-004722-b), тим самим виправив технічну помилку.
2. Поле для зазначення інформації про мову, якою готуються тендерні пропозиції на момент оголошення закупівлі було відсутнє. Починаючи із 04.12.2020 року дане поле має функціонувати, про що було оприлюднено відповідну інформації на інфобоксі в електронній системі закупівель, до цього часу ведуться технічні роботи на автоматизованих електронних майданчиках для реалізації функціоналу внесення інформації про мову, якою готуються тендерні пропозиції. Тому, Замовник, зазначив інформацію про мову, якою готуються тендерні пропозиції, в оголошенні (у відповідності до Закону), шляхом використання поля про загальну інформацію та/або примітку до оголошення та/або інше активне поле де можливо було вказати відповідну інформацію.
3. З червня 2020 року визначення предмета закупівлі здійснюється згідно наказу Міекономрозвитку від 11.06.2020 № 1082 (надалі - наказ). Наказом передбачено, предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника. Слід зазначити, що на сьогодні відсутні жодні нормативні документи, в тому числі інструкції, методичні рекомендації, тощо, які б визначали методику або алгоритм віднесення тих чи інших товарів до відповідного коду класифікатора згідно певних класифікаційних ознак. Керуючись наказом та інформацією, яка наявна в системі, та з урахуванням цільового виділення коштів, Замовник визначив предмет закупівлі за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, який найбільш поширений в електронній системі закупівель по аналогічному товару.
4. На сьогоднішній день Уповноважений орган не затвердив типову (примірну) тендерну документацію згідно із редакцією Закону від 19.04.2020 року. Законом передбачено, що тендерна документація повинна містити проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов, дана умова виконана (див. Додаток 2 до тендерної документації). Законодавством у сфері публічних закупівель не заборонено використовувати закупівельну (тендерну) лексику, в тому числі вираз (словосполучення) «пропозиції конкурсних торгів».
За результатами моніторингу, Замовник під час планування та проведення закупівель в майбутньому буде враховувати позицію та рекомендації органу державного фінансового контролю.
Запити й пояснення
02.12.2020 · Замовник: Роз'яснення змісту висновку та його зобов'язань
Розглянувши висновок моніторингу даної закупівлі просимо надати чітку кваліфікацію правопорушення у розрізі ст. 164 -14 Кодексу України про адміністративні правопорушення (КУпАП), редакція на момент проведення процедури закупівлі, оголошення № UA-2020-11-03-010261-c.
Звертаємо увагу: в ч. 1 ст. 164-14 КУпАП немає уточнюючого сполучника «у тому числі». А це означає, що за цією статтею можуть кваліфікуватися лише ті правопорушення, які в ній перелічені. Раніше під дію даної норми підпадали всі порушення законодавства про здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти.
Об'єктом даного адміністративного проступку є суспільні відносини у сфері державних закупівель (див. Закон України "Про публічні закупівлі" (редакція від 19.04.2020 р.) - надалі Закон).
Відповідно до Закону, публічна закупівля - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.
Об'єктивна сторона правопорушення виражається у вчиненні таких дій:
1) Порушення порядку визначення предмета закупівлі; несвоєчасне надання або ненадання замовником роз’яснень щодо змісту тендерної документації; тендерна документація складена не у відповідності із вимогами закону; розмір забезпечення тендерної пропозиції, встановлений у тендерній документації, перевищує межі, визначені законом; неоприлюднення або порушення строків оприлюднення інформації про закупівлі; неоприлюднення або порушення порядку оприлюднення інформації про закупівлі, що здійснюються відповідно до положень Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)"; ненадання інформації, документів у випадках, передбачених законом; порушення строків розгляду тендерної пропозиції ;
2) Придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону; застосування конкурентного діалогу або торгів з обмеженою участю, або переговорної процедури закупівлі на умовах, не передбачених законом; невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону; відхилення тендерних пропозицій на підставах, не передбачених законом або не у відповідності до вимог закону (безпідставне відхилення); укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі; внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом; внесення недостовірних персональних даних до електронної системи закупівель та неоновлення у разі їх зміни; порушення строків оприлюднення тендерної документації;
3) Невиконання рішення Антимонопольного комітету України як органу оскарження за результатами розгляду скарг суб’єктів оскарження, подання яких передбачено законом;
4) Укладення договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених законом;
Всі склади правопорушень - формальні.
Суб'єкт адміністративного проступку - спеціальний (посадові особи); особливий (особи, на яких вже було накладено адміністративне стягнення за аналогічне правопорушення).
Суб'єктивна сторона правопорушення визначається ставленням до наслідків і характеризується наявністю вини як у формі умислу, так й у формі необережності.
Стосовно порушень, які зазначені по тексту Висновку, повідомляємо наступне.
1. Під час публікації річного плану UA-P-2020-11-03-010132-c було допущено технічну помилку, яку виявлено під час моніторингу, в частині зазначення КЕКВ. Відповідно до ст. 4 Закону річний план та зміни до нього безоплатно оприлюднюються замовником в електронній системі закупівель протягом п’яти робочих днів з дня затвердження річного плану та змін до нього. У зв'язку із відсутністю технічної можливості внесення змін до рядка річного плану (згідно якого оголошено процедуру закупівлі UA-2020-11-03-010261-c), Замовником було прийнято рішення про внесення змін до річного плану закупівель, шляхом оприлюднення нового рядка плану, де в примітках було зазначено наступну інформацію (далі мовою оригіналу): «У зв'язку із відсутністю технічної можливості внесення змін до рядка річного плану (згідно якого оголошено процедуру закупівлі UA-2020-11-03-010261-c), дану інформацію розцінювати як внесення змін до плану закупівель UA-P-2020-11-03-010132-c, а саме виправлення технічної помилки в частині зазначення Класифікатора КЕКВ.». Так як, Законом та будь-яким нормативно-правовим актом, що регулює сферу публічних закупівель, не передбачено обов’язку прив’язки номеру плану до номеру закупівлі, Замовник вчинив дії виправлення даної інформації у спосіб та строк визначений Законом (UA-P-2020-11-30-004722-b), тим самим виправив технічну помилку.
2. Твердження про не зазначення в оголошення інформації про мову є хибним. На підтвердження даного факту надається інформація з веб-порталу Уповноваженого органу (електронна система закупівель ПРОЗОРО, надалі - система). Згідно із ч. 2 ст. 21 Закону оголошення повинно містити інформацію, яка зазначена по тексту даної норми, проте не встановлено яким способом, але з урахуванням технічного регламенту системи та роботи акредитованих електронних майданчиків, ті поля які є автоматизовані Замовник обирає відповідну інформацію з переліку який надає майданчик, поле для зазначення інформації про мову, якою готуються тендерні пропозиції – відсутнє. Тому, Замовник, зазначає інформацію про оголошення у відповідності до Закону шляхом використання поля про загальну інформацію та/або примітка до оголошення та/або інше активне поле де можливо вказати відповідну інформацію. Оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-11-03-010261-c містить всю інформацію яка передбачена ч. 2 ст. 21 Закону. Принагідно, повідомляємо, що наказ мінеконом розвитку № 490 від 22.03.2016 втратив чинність (Документ z0449-16, втратив чинність, поточна редакція – Втрата чинності від 17.07.2020, підстава - z0610-20), підставою є вступ в дію наказу мінеконом розвитку № 1082 від 11.06.2020 «Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі», а також звертаємо Вашу увагу, ст. 164 -14 КУпАП не містить порушення порядку розміщення інформації про публічні закупівлі. Тобто, підсумовуючи вище зазначене Замовник виконав в повній мірі норму Закону, а також відсутнє порушення у сфері публічних закупівель в цій частині.
3. Предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
З червня 2020 року визначення предмета закупівлі здійснюється згідно наказу Міекономрозвитку від 11.06.2020 № 1082 (надалі - наказ).
Наказом передбачено, предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Слід зазначити, що на сьогодні відсутні жодні нормативні документи, в тому числі інструкції, методичні рекомендації, тощо, які б визначали методику або алгоритм віднесення тих чи інших товарів до відповідного коду класифікатора згідно певних класифікаційних ознак. Лист роз’яснення мінеконом розвитку, на який Ви посилаєтесь по тексту Висновку не стосується наказу та редакції Закону від 19.04.2020 року, так як він датований 2017 роком, крім того всі листи – роз’яснення Уповноваженого органу (мінеконом розвитку) носят інформаційний (рекомендаційний) характер та не встановлюють норму права.
Замовник, вивчивши технічні характеристики предмета закупівлі та мету закупівлі, а також враховуючи розмір та призначення фінансування, а саме трактор марки МТЗ-82.1 з переднім ведучим мостом балкового типу (або еквівалент) потрібен підприємству для підтримання чистоти міста у весняно-осінній період та для очищення доріг міста від снігу у зимовий період. У той же час витрати на нього є економічно вигідними, що є значною економією бюджетних коштів міста. Необхідність зазначення марки виробника в технічних вимогах та додаткового навісного обладнання, пов’язана з технологічними особливостями виробничого процесу Замовника та достатнім строком експлуатації товару заявленого виробником та звісно сумісність навісного обладнання з спецтехнікою (трактором). Крім того, техніка повинна бути економічною, невибагливою в експлуатації та стійкою до зовнішніх чинників зносу.
Керуючись наказом та інформацією, яка наявна в системі, та з урахуванням цільового виділення коштів, Замовник визначив предмет закупівлі за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, так як конкретна назва предмету закупівлі за Єдиним закупівельним словником визначається за показником третьої цифри, а саме: 16700000-2 – Трактори, що не відповідає наказу, що не виконує на пряму даний наказ. Тому в якій частині та як було порушено Порядок визначення предмета закупівлі?
Нагадуємо, що контролюючі органи згідно чинного законодавства не наділені повноваженнями визначати предмет закупівлі, визначення якого є прерогативою Замовника з дотримання чинного законодавства.
4. Стосовно виразу «пропозиції конкурсних торгів».
На сьогоднішній день Уповноважений орган не затвердив типову (примірну) тендерну документацію згідно із редакцією Закону від 19.04.2020 року. Законом передбачено, що тендерна документація повинна містити проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов, дана умова виконана (див. Додаток 2 до тендерної документації). Законодавством у сфері публічних закупівель не заборонено використовувати закупівельну (тендерну) лексику, в тому числі вираз (словосполучення) «пропозиції конкурсних торгів». В чому саме полягає порушення в частині складання тендерної документації не у відповідності із вимогами Закону? Тендерна документація на пряму регулюється ст. 22 Закону.
Крім того, Вами не дотримано Порядку проведення моніторингу, а саме, Вами не надано запит на пояснення, тому надайте роз’яснення змісту Висновку з урахуванням вище зазначеного.