Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «КЛАСТЕР УКРАЇНА» встановлено порушення вимог абзацу п’ятого пункту 1 та абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності тендерної документації вимогам Закону, відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей вимогам Закону, своєчасності його розміщення та виконання, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю – порушень не встановлено.
Зобов'язання
Керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 09 грудня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерної пропозиції, відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей вимогам Закону, своєчасності його розміщення та виконання, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель ритуальної служби спеціалізованого комунального підприємства «Київський крематорій» виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) (далі – Замовник) на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету Замовника від 09.09.2020 № 54, тендерну пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «КЛАСТЕР УКРАЇНА» (далі – ТОВ «КЛАСТЕР УКРАЇНА»), протоколи засідань тендерного комітету від 02.10.2020 № 55, від 07.10.2020 № 57 та від 26.10.2020 № 58, повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, повідомлення про намір укласти договір від 07.10.2020, договір від 04.11.2020 № 25Д, додаткову угоду від 04.11.2020 № 1.
Установлено, що Замовник у пункті 7 розділу III тендерної документації встановив вимогу щодо надання учасником у складі тендерної пропозиції інформації про залучення/незалучення до виконання робіт субпідрядників у вигляді довідки, складеної в довільній формі у обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Проте, учасник ТОВ «КЛАСТЕР УКРАЇНА» у складі свої тендерної пропозиції не надав зазначеної довідки, чим не дотримався вимог пункту 7 розділу III тендерної документації.
Однак на порушення вимог абзацу п’ятого пункту 1 та абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «КЛАСТЕР УКРАЇНА», а уклав з ним договір про закупівлю.
Усунення порушень
Звіт замовника від 18.12.2020
Аргументовані заперечення до висновку Державної аудиторської служби України.
Тендерним комітетом розглянуто висновок про результати моніторингу закупівель від 11.12.2020 року за закупівлею «Капітальний ремонт кремаційного корпусу міського крематорію на вул. Байковій, 16, Голосіївський район. Влаштування системи очищення повітря», ідентифікатор закупівлі UA-2020-09-09-006315-c, на що повідомляємо наступне.
1. Відповідно до вимог п. 7 розділу ІІІ тендерної документації була встановлена наступна вимога, зокрема «Учасником у складі тендерної пропозиції подається інформація про залучення/незалучення до виконання робіт субпідрядників у вигляді довідки, складеної в довільній формі у обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю».
Тобто, що така вимога була встановлена по відношенню до учасників які планували залучати або не залучати субпідрядника саме в обсязі більше 20 відсотків.
Також відповідно до п. 18 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.
Виходячи з вищенаведеного, а саме з вимоги тендерної документації, а також відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від учасників не вимагалось подання інформації щодо субпідрядників у разі залучення субпідрядників у обсязі менше 20 відсотків.
Також звертаємо увагу, що відповідно до наданої ТОВ "КЛАСТЕР УКРАЇНА" у складі пропозиції підсумкової відомості ресурсів транспортна складова, яка виконується іншим суб’єктом господарювання складає 4035,22 грн. що є меншим ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Крім того, із документів тендерної пропозиції учасника-переможця також вбачається незалучення субпідрядників у обсязі менше 20 відсотків.
Зокрема, із документів про наявність працівників та про наявність матеріально-технічної бази вбачається, що він може за необхідності залучити трудовий чи матеріальний ресурс, але не субпідрядників.
Таким чином ТОВ "КЛАСТЕР УКРАЇНА" виконало встановлені тендерною документацією вимоги та пропозиція переможця повністю відповідала вимогам тендерної документації.
Також подібна позиція підтверджується практикою АМКУ. Наприклад, п. 1.4. рішення №12300-р/пк-пз від 03.09.2019 за закупівлею UA-2019-07-17-001183-b, зокрема колегія АМКУ вважає, що «Разом з тим, Документація не містить обов’язку зазначення інформації, у разі залучення для виконання робіт субпідрядника (субпідрядників) в обсязі менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю
Замовник не довів, що Скаржник не планував залучати менше, ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Враховуючи викладене, Скаржника не порушив умови Документації в цій частині, тому його Пропозиція була неправомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.»
2. Щодо неможливості усунення начебто порушень та відсутності можливості та підстав розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України.
Відповідно до ч. 1 ст. 629 Цивільного кодексу договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Також звертаємо увагу, що наразі відсутні будь-які підстави для зміни або розірвання договору відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу. Також відповідно до ч. 1. ст. 651 Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до п. 5.1.1. Договору №25Д від 04.11.2020 року Замовник має право достроково розірвати договір, а також зупинити роботи у разі невиконання зобов’язань Підрядником, повідомивши про це його у строк, визначений цим Договором.
Також звертаємо увагу, що ТОВ "КЛАСТЕР УКРАЇНА" за власний рахунок, без залучення авансу, можливість якого була передбачена договором №25Д від 04.11.2020 року, вже поставило на об’єкт фільтр рукавний ФРП-470 та виконало частину передбачених робіт, що підтверджується підписаним актом від 15.12.2020 на загальну суму 3118457,09грн. Підтверджуючі документи додаються.
Виходячи з вищенаведеного у РИТУАЛЬНОЇ СЛУЖБИ СПЕЦІАЛІЗОВАНОГО КОМУНАЛЬНОГО ПІДПРИЄМСТВА "КИЇВСЬКИЙ КРЕМАТОРІЙ" ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ КИЇВРАДИ (КИЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ ДЕРЖАВНОЇ АДМІНІСТРАЦІЇ) відсутні підстави для розірвання або припинення договору в односторонньому порядку.
Розірвання договору в односторонньому порядку без законних підстав може привести до того, що Підрядник (ТОВ "КЛАСТЕР УКРАЇНА") буде вимагати відшкодування збитків, у тому числі згідно з п. 2 ч. 2 ст. 22 Цивільного кодексу («доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).») та ч. 2 ст. 224 Відшкодування збитків Господарського кодексу («Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною»).
3. До того ж в процесі проведення моніторингу Державна аудиторська служба не надала можливості для Замовника надати пояснення щодо виявлених порушень, чим обмежено право Замовника надати обгрунтовані поясненення щодо прийнятих рішень.
Таким чином звертаємо вашу увагу, що:
По-перше, ТОВ "КЛАСТЕР УКРАЇНА" виконало встановлені тендерною документацією вимоги та пропозиція переможця повністю відповідала вимогам тендерної документації.
По-друге, відсутні підстави для розірвання договору №25Д від 04.11.2020 року з ТОВ "КЛАСТЕР УКРАЇНА".
ПРОСИМО:
1. Прийняти наші аргументовані пояснення до уваги.
2. Переглянути та відмінити висновок за результатами моніторингу щодо закупівлі UA-2020-09-09-006315-c.