Висновок
Порушення вимог пункту 8 частини другої статті 21 Закону (в оголошення про проведення відкритих торгів не внесено інформацію про мову, якою повинні готуватися тендерні пропозиції)
За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю встановлено порушення вимог пункту 8 частини другої статті 21 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог пунктів 14, 18, частини другої статті 22, частини шостої статті 33, статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання щодо розгляду тендерної пропозиції Приватного підприємства "АЛВІС КР" встановлено порушення вимоги абзацу 3 пункту 1 частини першої, абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, розкриття тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця - порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо припинення зобов'язань за договором від 09.11.2020 № 74-ПХ/вт з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 04 грудня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIIІ (далі Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: інформацію Відділу освіти виконкому Покровської районної в місті ради (далі Замовник) про закупівлю, річний план ID: UA-P-2020-09-24-000140-b, оголошення про проведення відкритих торгів, звіт про результати проведення процедури закупівлі, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи Замовника 24.09.2020 із змінами від 09.10.2020, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 19.10.2020, тендерну пропозицію Приватного підприємства "АЛВІС КР", протокол уповноваженої особи від 26.10.2020 №б/н по розгляду пропозицій, повідомлення про намір укласти договір, оприлюднене 26.10.2020, договір від 09.11.2020 № 74-ПХ/вт, додаткові угоди від 09.11.2020 №1, від 12.11.2020 №2, від 26.11.2020 №3, пояснення замовника, отримані 30.11.2020 через електронну систему закупівель.
За результатами моніторингу встановлено, що Замовник на порушення вимог пункту 8 частини другої статті 21 Закону в оголошення про проведення відкритих торгів не вніс інформацію про мову, якою повинні готуватися тендерні пропозиції.
Моніторингом встановлено, що тендерна документація Замовника складена з порушенням вимог Закону, а саме:
- на порушення пункту 14 частини другої статті 22 в тендерній документації (п.1 розділу IV) не зазначено кінцевий строк подання тендерних пропозицій;
- пункт 2 розділу V тендерної документації «Оцінка пропозицій конкурсних торгів» в частині визначення переліку формальних помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, та визначення переможця не відповідає вимогам наказу Мінекономіки від 15.04.2020 № 710 «Про затвердження Переліку формальних помилок».
- недотримання Замовником в пункті 2.7 проекту договору норми пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону в частині збільшення ціни на товар після спливу 30 робочих днів з дати укладання договору;
- пункт 12.9 проекту договору викладено в редакції частини четвертої статті 36 Закону, яка втратила чинність у зв’язку із внесенням змін до Закону та її текст перенесено до статті 41 Закону;
- в підпункті 8) пункту 12.9 розділу 12 проєкту договору (Додаток 7 до тендерної документації) в частині зміни істотних умов, Замовником зазначено посилання на частину п’яту статті 36 Закону, яка втратила чинність у зв’язку із внесенням змін до Закону та її текст перенесено до статті 41 Закону;
- в пункті 4 розділу VІ тендерної документації зазначено, що «Основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору, відповідно до норм, умов і обмежень встановлених чинним законодавством для договорів даного типу», тоді як встановлення у ТД умови щодо можливості корегування умов договору суперечить вимогам частини шостої статті 33 Закону та частини четвертої статті 41 Закону;
- не дотримано умови пункту 18 частини другої статті 22 Закону, а саме: пункт 8 розділу ІІІ тендерної документації містить вимогу про надання інформації про повне найменування та місцезнаходження щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця, тоді як замовником визначено предмет закупівлі – товар;
- пункт 2 розділу 5 до тендерної документації містить посилання на статтю 3 Закону щодо дотримання всіх принципів здійснення закупівель, яка втратила чинність у зв’язку із внесенням змін до Закону та відповідно її текст перенесено до статті 5 Закону.
Відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Замовником у пункті 6 розділу ІІІ до тендерної документації визначено, що учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які передбачені додатками до тендерної документації. Додаток 3 до тендерної документації містить інформацію про технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі.
В пункті 2 Додатку 3 до тендерної документації Замовник вимагає від учасників, окрім заповненої таблиці, надання у складі тендерної пропозиції інформації та документів, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником, в тому числі: експертних висновків на товар за мікробіологічними показниками, вмістом пестицидів, токсичних елементів, мікротоксинів, гормональних препаратів, радіонуклідів, який пропонується до постачання, видані акредитованою лабораторією Держпродспоживслужби (видані не раніше, ніж за два місяці до дати оголошення). У разі надання документів від виробника (які підтверджують якість товару) виданих на ім’я не учасника, а третьої особи, учасник повинен надати документальне підтвердження про свою співпрацю з даним контрагентом.
Проте, аналізом тендерної пропозиції учасника ПП «АЛВІС КР» встановлено відсутність у її складі експертних висновків на товар за вмістом мікротоксинів, гормональних препаратів, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Відповідно до абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону Замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, якщо тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Відповідно до абзацу 3 пункту 1 частини першої, абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо, зокрема: учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Натомість, між Замовником та переможцем Приватним підприємством "АЛВІС КР" був укладений договір про закупівлю від 09.11.2020 № 74-ПХ/вт.
Усунення порушень
Звіт замовника від 21.12.2020
Договір розірвано за згодою сторін 07.12.2020
Запити й пояснення
24.11.2020 · ДАСУ: Про надання пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі товару за кодом «ДК 021:2015: 15110000-2 — М’ясо (інформацію опубліковано в системі електронних закупівель за номером ID: UA-2020-09-24-002882-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) постала потреба в отриманні пояснень з наступних питань:
1. В пункті 5 розділу ІІІ тендерної документації зазначено, що Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі ЄДР) відсутня інформація, передбачена п.9 ч.2 ст.9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" (крім нерезидентів).
В ЄДР відсутня інформація інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи (контролера) - прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), а також повне найменування та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).
Пояснити, чому не відхилено тендерну пропозицію ПП «АЛВІС КР» в зв’язку з відсутністю в ЄДР інформації, передбаченої п.9 ч.2 ст.9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" (крім нерезидентів).
2. В пункті 2 Додатку 3 тендерної документації Замовник вимагає від учасників надання у складі тендерної пропозиції інформації та документів, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником, в тому числі: експертних висновків на товар за мікробіологічними показниками, вмістом пестицидів, токсичних елементів, мікротоксинів, гормональних препаратів, радіонуклідів, який пропонується до постачання, видані акредитованою лабораторією Держпродспоживслужби (видані не раніше, ніж за два місяці до дати оголошення). У разі надання документів від виробника (які підтверджують якість товару) виданих на ім’я не учасника, а третьої особи, учасник повинен надати документальне підтвердження про свою співпрацю з даним контрагентом.
В тендерній пропозиції учасника ПП «АЛВІС КР» відсутні експертні висновки на товар за вмістом гормональних препаратів.
Пояснити, чому відповідно до пункту 1 частини першої статті 31 Закону не відхилено тендерну пропозицію ПП «АЛВІС КР» як таку, що не відповідає вимогам тендерної документації, встановленим до учасника відповідно до абзаца першого частини третьої статті 22 Закону.
3. Пояснити причину недотримання Замовником у пункті 2 розділу V ТД «Оцінка тендерної пропозиції» положень наказу Мінекономіки від 15.04.2020 № 710 “Про затвердження Переліку формальних помилок” в частині визначення переліку формальних помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій.
4. Пояснити причину складання тендерної документації з порушенням вимог Закону:
- на порушення пункту 14 частини другої статті 22 в ТД (п.1 розділу IV) не зазначено кінцевий строк подання тендерних пропозицій;
- в пункті 4 розділу VІ ТД зазначено, що основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані…, тоді як встановлення у ТД умови щодо можливості корегування умов договору суперечить вимогам частини шостої статті 33 Закону та частини четвертої статті 41 Закону;
- на порушення умови пункту 18 частини другої статті 22 Закону пункт 8 розділу ІІІ ТД містить вимогу про надання інформації про повне найменування та місцезнаходження щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця, тоді як предметом закупівлі є товар;
- в підпункті 8) пункту 12.9 розділу 12 проєкту договору (Додаток 7 до ТД) в частині зміни істотних умов, Замовником зазначено посилання на частину п’яту статті 36 Закону, яка втратила чинність;
- пункт 2 розділу 5 ТД містить посилання на статтю 3 Закону щодо дотримання всіх принципів здійснення закупівель, яка втратила чинність.
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
30.11.2020 · Замовник: Відповідь на запит
На запит "Про надання пояснення" у межах проведення моніторингу закупівлі товару за кодом «ДК 021:2015: 15110000-2 — М’ясо (інформацію опубліковано в системі електронних закупівель за номером ID: UA-2020-09-24-002882-a) пояснюємо наступне (за переліком наведеним в запиті):
1) Згідно з частиною 11 статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі», документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
Згідно зі статтею 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", інформація, передбачена п.9 ч.2 ст.9 вноситься до ЄДР в разі, якщо засновником є юридична особа. Якщо є засновником є фізична особа, в ЄДР вноситься інша інформація, передбачена п.8 ч.2 ст.9 цього Закону.
Як вбачається з документів, поданих в складі пропозиції учасника переможця, його засновником є фізична особа, юридичні особи серед засновників відсутні, отже внесення в ЄДР інформації про кінцевого бенефіціарного власника для даного учасника не передбачено законодавством
Замовник не мав права відхиляти подану пропозицію учасника через відсутність в ЄДР інформації, внесення якої до реєстру для даного учасника не передбачено законом.
2) Згідно з частиною 11 статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі», документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
В складі пропозиції учасника переможця наявна довідка видана акредитованою лабораторією Дежпродспоживслужби України, згідно з якою лабораторія не проводить дослідження на вміст гормональних препаратів. Враховуючи відсутність можливості подання учасниками експертних висновків з зазначеного питання з незалежних від них причин, ненадання такої інформації учасниками не може бути підставою для відхилення поданих пропозицій відповідно до Закону.
3) Згідно з частиною 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Також Законом не заборонено розширювати перелік формальних помилок з його розповсюдженням на всіх учасників закупівлі без виключень (з урахуванням необхідності дотримання принципів публічних закупівель встановлених Законом). Замовник не зобов’язаний копіювати перелік формальних помилок з чинного нормативного акту. При розгляді пропозицій замовником у повній відповідності до норм чинного законодавства України для всіх учасників закупівлі застосовується затверджений наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 15 квітня 2020 року № 710 перелік формальних помилок, доповнений випадками, зазначеними в тендерній документації (які не суперечать переліку), що повністю відповідає вимогам і умовам статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
4) Пунктом 1 Кінцевий строк подання тендерної пропозиції розділу IV. ПОДАННЯ ТА РОЗКРИТТЯ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ тендерної документації визначено, що "Кінцевий строк подання тендерних пропозицій зазначено в оголошенні про проведення конкурентної процедури закупівлі". Відповідно до оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, розміщеного у вільному доступі разом з тендерною документацією, кінцевий строк подання тендерних пропозицій – "19 жовтня 2020 00:00 год.". Оскільки при затверджені тендерної документації не завжди можливе чітке визначення такого строку, а Законом не заборонено використання відсильної норми при складанні тендерної документації, зазначення кінцевого строку подання тендерних пропозицій датою чи посиланням на конкретний документ (оголошення з чітко зазначеною датою яке розміщено в системі сукупно з тендерною документацією та не потребує додаткових дій для перегляду), повністю відповідає Закону. Порушення в даному випадку відсутні, зазначення кінцевого строку подання пропозицій посиланням на оголошення (оголошення з чітко зазначеною датою яке розміщено в системі сукупно з тендерною документацією та не потребує додаткових дій для перегляду) не впливає на процедуру закупівлі, її законність чи правомірність визначення переможця.
Згідно з ч.6 статті 33 Закону, Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. Згідно з ч.4 статті 41 Закону, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції, крім зокрема випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Виходячи з наведених норм Закону, договір в окремих випадках може відрізнятись від проекту договору, при цьому він має відповідати вимогам тендерної документації та пропозиції переможця закупівлі, в тому числі законом допускаються випадки перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення. Згідно з частиною 1 статті 41 Закону, Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Частиною 1 статті 628 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Статтею 185 Господарського кодексу України встановлено, що до укладення господарських договорів на публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність публічних торгів. Також статтею 181 ГКУ деталізовано порядок укладання договорів в разі наявності розбіжностей по окремим умовам. Отже, виходячи з наведених норм чинного законодавства України, при укладанні договору між Замовником і Переможцем відкритих торгів основні вимоги до договору можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору, з дотриманням умов, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства (нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність публічних торгів). Отже, зазначена в тендерній документації умова про те, що … основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані… не суперечить Закону України «Про публічні закупівлі» та повністю відповідає нормам чинного на час проведення закупівлі законодавства України.
Вимога про надання інформації про субпідрядників/співвиконавців обумовлена в документації посиланням на її застосування виключно при закупівлі робіт або послуг. В тендерній документації не міститься вимог щодо надання вказаної інформації при закупівлі товарів, отже жодна з норм закону не порушена.
Щодо посилань на статті Закону, які втратили чинність – дійсно, наявні описки (технічні помилки), допущені при підготовці тендерної документації, які не вплинули на проведення процедури закупівлі та законність і правомірність визначення переможця. В подальшому Замовником буде враховано наведене зауваження.