Висновок
Замовник в оголошення про проведення відкритих торгів не вніс інформацію про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.
За результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю установлено порушення вимог пункту 9 частини другої статті 21 Закону.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції
ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД» установлено порушення вимог пунктів 1 і 2 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідність тендерної документації вимогам Закону, своєчасності оприлюднення повідомлення про намір укласти договір, своєчасності укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та внесення змін до договору, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема, розірвати договір з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 19 листопада 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності оприлюднення повідомлення про намір укласти договір, своєчасності укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та внесення змін, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель (додаток до річного плану) на 2020 рік Служби автомобільних доріг у Донецькій області (далі – Замовник), оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету Замовника від 24.07.2020 №302, із змінами від 07.09.2020 №335 (далі – тендерна документація), реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерну пропозицію , товариства з обмеженою відповідальністю «ХАРКІВМІСТДОРБУД» (далі – ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД») протоколи засідання тендерного комітету Замовника від 25.08.2020 №373, повідомлення про намір укласти договір від 25.08.2020, договір про закупівлю від 11.09.2020 №2/122, додаткова угода 16.09.2020.
Проведеним моніторингом установлено, що Замовник на порушення вимог пункту 9 частини другої статті 21 Закону в оголошення про проведення відкритих торгів не вніс інформацію про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.
За результатами моніторингу встановлено невідповідність тендерної пропозиції ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД» тендерній документації.
Відповідно до пункту 5 розділу 3 тендерної документації учасник повинен відповідати кваліфікаційним критеріям, зокрема: «наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід за переліком та в кількості не менше, визначеної Замовником в тендерній документації». У тендерній документації зазначено, що така інформація надається учасником за встановленою формою та з підтверджуючими документами, згідно Таблиці №4 Додатку №4.
У додатку 4 до тендерної документації Замовником передбачено: «На підтвердження інформації щодо наявності у Учасника працівників, яка міститься в довідці, йому необхідно у складі тендерної пропозиції, надати копії трудових книжок (заповнені сторінки) та копії наказів про призначення на посаду, наказів про сумісництво (за наявності) або копії цивільно-правових угод з особами, що будуть задіяні Учасником під час виконання договору, або інших документів, які підтверджують наявність правовідносин Учасника з відповідними працівниками, зазначеними у Довідці».
Проведеним моніторингом установлено, що у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД» наявна таблиця №4 «Довідка про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт» від 12.08.2020 №153 (далі – Довідка). У пункті 19 Довідки зазначено, що до виконання робіт буде залучений електрогазозварник Масюк В.О. На підтвердження інформації щодо трудових відносин учасником ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД» надано наказ про призначення на посаду від 29.04.2020 №13-К та трудову книжку. Однак, проведеним аналізом установлено, що трудова книжка Масюка В.О. надана у неповному обсязі, зокрема відсутні сторінки, які б підтверджували працевлаштування у ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД».
Оскільки, пунктом 5 розділу 3 тендерної документації передбачалося, що мінімальна наявність працівників за кваліфікацією зварник становить 2 особи, то учасником ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД» не підтверджено кваліфікаційного критерію та порушено вимоги тендерної документації.
Однак, на порушення пунктів 1 і 2 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД», як таку, що не відповідає кваліфікаційному критерію і умовам тендерної документації, та визначив ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД» переможцем та уклав з ним договір.
Усунення порушень
Звіт замовника від 25.11.2020
ЗАПЕРЕЧЕННЯ
до висновку моніторингу Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області (UA-M-2020-11-10-000029) на закупівлю «ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» Будівництво шляхопроводу на км 730+554 автомобільної дороги загального користування державного значення М-03 Київ-Харків-Довжанський (на м.Ростов-на-Дону)», індивідуальний номер закупівлі UA-2020-07-24-004743-b, відкриті торги.
Згідно висновку Держаудитслужби Службою автомобільних доріг у Донецькій області, під час проведення зазначеної закупівлі, було вчинено порушення, з яким не погоджується Замовник: 1)В оголошення про проведення відкритих торгів не внесено інформацію про умови надання забезпечення тендерних пропозицій 2)Невідхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД», як таку, що не відповідає кваліфікаційному критерію і умовам тендерної документації, та визначення ТОВ «ХАРКІВМІСТДОРБУД» переможцем та укладання з ним договору.
Згідно ч.1 ст.25 Закону «Про публічні закупівлі» (далі-Закон),замовник
має право зазначити в оголошенні про проведення конкурентної процедури закупівлі та в тендерній документації вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції. У разі якщо замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції, у тендерній документації повинні бути зазначені умови його надання, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику. Пункт 2 «Забезпечення тендерної пропозиції» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації містить умови надання забезпечення тендерної пропозиції, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику. Форма та зміст оголошення, що оприлюднюється в електронній системі закупівель передбачається технічним завданням ДП «ПРОЗОРРО» та реалізується електронними майданчиками згідно з наявним функціоналом електронної системи. Таким чином, замовник відображав в електронній системі ту інформацію, щодо розміщення якої наявна технічна можливість.
Водночас, на момент розміщення такого оголошення, технічна можливість щодо зазначення інформації про умови надання забезпечення тендерних пропозицій, була відсутня, та тендерним комітетом Замовника з поважних причин не було її зазначено.
Зазначені порушення є суто технічними, та ніяким чином не впливають на законні результати проведеної публічної закупівлі. Також, учасниками дотримано умову про надання забезпечення тендерної пропозиції.
З метою здійснення заходів щодо усунення виявленого порушення проведено роз’яснювальні заходи для членів тендерного комітету, а саме щодо звернення уваги на цей аспект в майбутньому, при розміщенні оголошень, з метою запобігання випадків порушення законодавства з питань публічних закупівель у майбутньому.
Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України.
Водночас, Служба автодоріг у Донецькій області не погоджується з таким висновком, та заходами щодо усунення зазначених порушень.
Недоліки, про які зазначає Держаудитслужба в своїй вимозі не впливають на якість виконання робіт Учасником – переможцем, та вважаємо, що такий захід щодо усунення зазначеного порушення, як розірвання договору є проявленням надмірного формалізму зі сторони контролюючого органу, адже ефективне здійснення публічної повністю закупівлі відповідає меті Закону України «Про публічні закупівлі». В даному випадку, тендерним комітетом Служби автомобільних доріг у Донецькій області було прийнято рішення, яке повністю виправдовує мету Держави здійснити будівництво автомобільної дороги для суспільства, та реалізувати належним чином отримані бюджетні кошті, шляхом улаштування якісного дорожнього покриття за мінімальними витратами коштів платників податків.
Водночас, не проведення, або несвоєчасне проведення процедури тендерної закупівлі має жахливі наслідки у вигляді не реалізованих коштів та не виправданих надій громадян на гарне майбутнє, що втілює Служба автомобільних доріг у вигляді відбудованих автошляхів, що з’єднують міста та області нашої єдиної Держави.
Уважно ознайомившись з недоліками, що зазначені у вимозі, Замовник, маючи на меті здійснення заходів щодо усунення виявленого порушення провів роз’яснювальні заходи для членів тендерного комітету з детального вивчення законодавства у сфері публічних закупівель, яке регулює порушене питання у висновку, для врахування та запобігання випадків порушення законодавства з питань публічних закупівель в подальшій роботі.
Також, вважаємо за належне зазначити, що договір про закупівлю, який вимагає розірвати Держаудитслужба, укладено згідно розділу 6 статті 33 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції, що діяла після 19.04.2020р.) з Товариством з обмеженою відповідальністю «ХАРКІВМІСТДОРБУД» як з переможцем аукціону.
Просимо врахувати, що згідно з п. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.
Згідно ч.1 ст.526 Цивільного кодексу України - зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
У відповідності до окремих положень ст. 598 Цивільного кодексу України відзначено, що зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.
Відповідно до положень п.17.2. Договору №2-122 відзначено, що Замовник має право відмовитися від Договору в односторонньому порядку та вимагати відшкодування Підрядником збитків за таких обставин:
- порушення Підрядником умов пункту 3.1. Договору щодо початку виконання робіт;
- відставання з вини Підрядника строків виконання робіт більш ніж на один місяць, якщо таке відставання не пов’язане з відсутністю фінансування (несвоєчасністю його здійснення);
- неодноразове (два і більше рази) порушення Підрядником будівельних норм і правил, безпеки руху інших нормативних документів, передбачених п. 1.6. цього Договору;
- не усунення у встановлений термін (строк) недоліків, виявлених та зафіксованих Замовником.
Положення чинного законодавства України не передбачають підстав для розірвання договору про закупівлю робіт у зв'язку із вимогою Державної аудиторської служби (її структурного підрозділу), більше того, у відповідності до Положення «Про Державну аудиторську службу», що затверджено постановою КМУ № 43 від 03.02.2016 р., Держаудитслужба не наділена повноваженнями щодо розірвання договорів, які укладені у чіткій послідовності та відповідності чинному законодавству України.
З урахуванням описаного, а ні положення Договору №2-122, а ні положення чинного законодавства не передбачають розірвання Договору №2-122 згідно вимоги Держаудитслужби, у зв'язку із окресленим, Висновок в частині зобов'язання Службу автомобільних доріг у Донецькій області здійснити заходи щодо розірвання Договору №2-122 є незаконним.
Додатково повідомляємо, що роботи по договору з Товариством з обмеженою відповідальністю «ХАРКІВМІСТДОРБУД» від 11.09.2020 р. №2-122 розпочато та тривають, що на сьогоднішній день є належним зобов’язанням обох сторін.
Розірвання договору із переможцем торгів, який запропонував найбільш економічно вигідну пропозицію та виконав повністю умови укладеного ним договору є неможливим.
Заперечення на висновок моніторингу затверджено протоколом засідання тендерного комітету Служби автомобільних доріг у Донецькій області від 25.11.2020р. №495.