Висновок
За результатами аналізу питання повноти відображення інформації про публічну закупівлю установлено порушення вимог пункту 9 частини 2 статті 21 Закону
За результатами аналізу питання повноти відображення інформації про публічну закупівлю установлено порушення вимог пункту 9 частини 2 статті 21 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів шляхом недопущення порушень законодавства в подальшому та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 05 листопада 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Державного підприємства «Агентство місцевих автомобільних доріг» (далі - Замовник) на 2020 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію та тендерну документацію зі змінами, затверджену рішенням тендерного комітету (протокол від 14.08.2020), реєстр отриманих тендерних пропозицій, тендерні пропозиції учасників товариств з обмеженою відповідальністю (далі – ТОВ) «ДС ПРОМ ГРУП», «ГЕЛОР ГРУП», «АРАКА», «Уманьдоррембуд», протокол розгляду тендерних пропозицій, протокол засідання тендерного комітету від 02.09.2020, договір від 17.09.2020 № 304/20.
За результатами моніторингу встановлено, що в порушення вимог пункту 9 частини другої статті 21 Закону оприлюднене оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформації про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.
Усунення порушень
Звіт замовника від 12.11.2020
Заперечення
до Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-07-24-005007-b від 05 листопада 2020 року
Відповідно до Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-07-24-005007-b від 05 листопада 2020 року Органом державного фінансового контролю вказано про порушення пункту 9 частини другої статті 21 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме зазначено, що оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформації про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.
Припущення Органу державного фінансового контролю про порушення Позивачем пункту 9 частини другої статті 21 ЗУ «Про публічні закупівлі» спростовується наступним чином.
Згідно ч.1 ст.25 Закону «Про публічні закупівлі» (далі-Закон), замовник має право зазначити в оголошенні про проведення конкурентної процедури закупівлі та в тендерній документації вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції. У разі якщо замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції, у тендерній документації повинні бути зазначені умови його надання, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику. Частина 2 «Забезпечення тендерної пропозиції» розділу III «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації містить умови надання забезпечення тендерної пропозиції, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику.
Відповідно до вимог статті 21 Закону, оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити наступну інформацію: розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати).
Статтею 10 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) вказано, що Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, в тому числі, оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель.
Відповідне опублікування здійснюється шляхом заповнення конкретних полів електронної форми на авторизованих електронних майданчиках, передбаченої офіційним порталом оприлюднення інформації про публічні закупівлі України (prozorro.gov.ua).
Форма та зміст оголошення, що оприлюднюється в електронній системі закупівель передбачається технічним завданням ДП «ПРОЗОРРО» та реалізується електронними майданчиками згідно з наявним функціоналом електронної системи. Таким чином, замовник відображає в електронній системі ту інформацію, щодо розміщення якої наявна технічна можливість.
Слід окремо зауважити, що виходячи з положень статті 1 Закону відповідальність за технічну можливість внесення інформації на веб-порталі електронної системи закупівель, авторизованих електронних майданчиках, між якими забезпечено автоматичний обмін, інформаційний ресурс Уповноваженого органу, тобто веб-сайт, наповнення якого здійснює Уповноважений орган (адміністратор), несе центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері публічних закупівель.
Але, вказаною формою не передбачено полів для внесення інформації про вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій, що позбавляє Замовників можливості, належним чином, виконати відповідні вимоги Закону.
Під час застосування вказаної системи користувач має правомірні очікування, що електрона система працюватиме належним чином, а також щодо безпроблемного користування та застосування такої системи. Користувач не повинен докладати самостійних значних зусиль для подолання недоліків вказаної системи.
Правомірне очікування виникає у тому випадку, коли внаслідок заяв чи обіцянок від імені органу публічної влади, або внаслідок усталеної практики в особи сформувалося розумне сподівання, що стосовно неї орган публічної влади діятиме саме так, а не інакше.
Взагалі, навіть, у тому випадку якщо Позивачем було б дійсно допущено порушення пункту 9 частини другої статті 21 ЗУ «Про публічні закупівлі», то в таких його діях або бездіяльності відсутня винна складова, оскільки його уповноваженими особами були вчинені всі можливі з їх сторони дії щодо дотримання вимог законодавства про публічні закупівлі.
Технічні несправності електронної системи публічних закупівель та невідповідність її форм вимогам чинного законодавства не можуть ставитись у провину позивачеві та констатації факту вчинення ним порушення законодавства.
Фактично, таку ж саму думку висловили в своїх рішеннях, які набрали законної сили, Вінницький окружний адміністративний суд та Сьомий апеляційний адміністративний суд у справі № 120/3003/19-а.
Однак, замовники, в тому числі і Позивач, незважаючи на недосконалий функціонал авторизованих електронних майданчиків та електронної системи закупівель (офіційного порталу оприлюднення інформації про публічні закупівлі України (prozorro.gov.ua)), з метою дотримання вимог пункту 9 частини другої статті 21 ЗУ «Про публічні закупівлі», та для запобігання складання контролюючими органами висновків, аналогічних тому, скасування якого є предметом даного Позову, публікують інформацію для якої відсутні відповідні поля в розділі оголошення про проведення відкритих торгів «Інформація про предмет закупівлі».
Отже, єдиним належним доказом, який може свідчити про наявність в оголошенні про проведення відкритих торгів інформації про розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій є інтернет сторінка на якій розміщене відповідне оголошення.
Державне підприємство «Агентство місцевих автомобільних доріг» розмістило інформацію: «Забезпечення тендерних пропозицій та забезпечення договору: гарантія, умови надання згідно вимог тендерної документації» в розділі «Інформація про предмет закупівлі» на інтернет сторінці за посиланням: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-07-24-005007-b, що в повному обсязі відповідає вимогам пункту 9 частини другої статті 21 Закону.
Тобто, у оголошенні про проведення відкритих торгів зазначено відомості про розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій шляхом посилання на тендерну документацію.
Отже, Органом державного фінансового контролю помилково встановлено факт, що оголошення про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою не містить інформацію про умови надання забезпечення тендерних пропозицій. З огляду на наведене, в діях Замовника відсутні порушення вимог п.9 ч.2 ст.21 Закону