Висновок
Порядок зміни істотних умов договору не відповідає вимогам пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів встановлено порушення вимог пункту дев’ятого частини другої статті 21.
За результатами моніторингу встановлено, що порядок зміни істотних умов договору, зазначений Замовником у підпункті 2 пункту 10.1 розділу 10 Договору №1669 не відповідає вимогам пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, розгляду тендерних пропозицій ФОП Дмитришина Д.В. та ТОВ «АРЕНА СПОРТ 2011», своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема шляхом внесення змін до договору про закупівлю та вжити заходів з недопущення їх в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття заходів.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 28 жовтня 2020 року.
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівель, оприлюднення інформації щодо закупівлі, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Департаменту житлово-комунального господарства Миколаївської міської ради (далі – Замовник) за номером ID: UA-P-2020-08-20-004404-c, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію (із змінами), затверджену рішенням тендерного комітету Замовника від 20.08.2020 б/н, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій від 08.09.2020, протокол розгляду тендерної пропозиції від 15.09.2020, тендерну пропозицію фізичної особи-підприємця Дмитришина Дмитра Вікторовича (далі – ФОП Дмитришин Д.В.), протокол розгляду тендерної пропозиції від 18.09.2020, тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «АРЕНА СПОРТ 2011» (далі – ТОВ «АРЕНА СПОРТ 2011), повідомлення про намір укласти договір від 18.09.2020, договір про закупівлю від 08.10.2020 №1669 (далі – Договір №1669).
За результатами моніторингу встановлено, що в порушення пункту дев’ятого частини другої статті 21 Закону оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформації про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.
Відповідно до пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону визначено, що істотні умови договору про закупівлі не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.
Відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів та тендерної документації предметом закупівлі є послуги.
Однак, підпунктом 2 пункту 10.1 розділу 10 проекту договору (Додаток 1 до тендерної документації) та підпунктом 2 пункту 10.1 розділу 10 Договору №1669 передбачено зміну істотних умов договору, а саме: збільшення ціни за одиницю товару, на підставі пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
В ході моніторингу закупівлі правильність спрацювання автоматичного індикатора ризику (RISK1-5_2) не підтверджено.
Запити й пояснення
02.11.2020 · Замовник: Звернення щодо надання розяснень
Уважно розглянувши висновок Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (далі – Управління) за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі за предметом: поточний ремонт сходових клітин із заміною вікон у житловому будинку по вул. Океанівська, 26 в м. Миколаєві (ДК 021:2015 (45260000-7) – покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи) (номер закупівлі UA-2020-08-20-005777-c), в першу чергу вважаємо за необхідне надати свої аргументовані заперечення до висновку, які полягають в наступному.
Відповідно до абзацу першого частини першої статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме оголошення про проведення процедури закупівлі та тендерну документацію – не пізніше ніж за 15 днів до дня розкриття тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині третій цієї статті.
Згідно з ч.2 ст. 21 Закону, оголошення про проведення процедури відкритих торгів повинно містити зокрема інформацію про розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати).
При цьому, виходячи зі змісту пункту 21 Порядку функціонування системи, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 166 від 24.02.2016, оператор зокрема повинен забезпечувати усім користувачам на безоплатній основі інформаційну підтримку, рівний доступ до інформації про закупівлі, можливість вчинення усіх необхідних дій для проведення процедури закупівлі та виконання інших вимог, встановлених у Законі та безперебійний обмін інформацією з веб-порталом Уповноваженого органу. Разом з тим, згідно з Порядком розміщення інформації про публічні закупівлі (далі — Порядок розміщення інформації), затвердженим наказом Мінекономрозвитку від 10.06.2020 № 1082, зокрема замовник/учасник для отримання доступу до автоматизованого робочого місця безоплатно проходить реєстрацію на авторизованому електронному майданчику шляхом здійснення одного зі способів ідентифікації/авторизації відповідно до порядку, установленого Кабінетом Міністрів України. Крім того, пунктом 6 Порядку розміщення інформації встановлено, що у випадку технічних збоїв під час унесення та/або заповнення інформації через автоматизовані робочі місця на авторизованих електронних майданчиках, які призводять до того, що інформація не розміщується або не оприлюднюється на веб-порталі чи в електронній системі закупівель, замовник/учасник отримує технічну підтримку на авторизованому електронному майданчику, на якому здійснюється внесення та заповнення інформації і документів.
Звертаємо увагу на те, що станом на сьогоднішній день нажаль, інтерфейс електронного майданчику та платформи PROZZORO не передбачає технічної можливості для заповнення в формі оголошення про проведення відкритих торгів окремої позиції з інформацією про умови надання забезпечення тендерних пропозицій.
Проте, технічний ресурс електронної системи закупівель визначає такий різновид забезпечення пропозицій як «електронна гарантія», що в свою чергу дає змогу визначити умови її надання, а саме в електронному вигляді та у формі гарантії. Тобто, Замовник акцентує увагу, що наявність такої позиції в оголошенні про проведення відкритих торгів, з урахуванням обмеженості технічних ресурсів електронного майданчику і самої системи, дозволяє відносити таку інформацію в тому числі, як до умов надання самого забезпечення. Тому не погоджуємось з твердженням Управління про відсутність в оголошенні умов надання забезпечення тендерних пропозицій.
Крім того, згідно ч. 1 ст. 25 Закону, у разі якщо замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції, у тендерній документації повинні бути зазначені умови його надання, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику.
Відповідно до розділу ІІІ та Додатку 5 тендерної документації передбачено умови надання забезпечення пропозицій, що відповідає приписам ч. 1 ст. 25 Закону України «Про публічні закупівлі» та дає змогу реалізувати основний принцип проведення публічних закупівель, а саме – рівний доступ до усієї необхідної інформації усім учасникам таких закупівель.
Щодо включення до істотних умов договору про закупівлю умови про збільшення ціни за одиницю товару, повідомляємо наступне.
Дійсно, відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону, однією з підстав внесення змін до істотних умов договору є збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.
Згідно з п. 8 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документацію повинна включати в себе проект договору з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Тобто, законодавець не встановив, які саме умови повинні бути передбачені, а лише визначив обов’язок їх зазначення в такому договорі.
На виконання даної норми, Замовник в проекті договору, що міститься в додатку 1 тендерної документації передбачив такі умови, керуючись усіма приписами ч. 5 ст. 41 Закону. При цьому, включення усіх передбачених Законом підтавав для внесення змін, жодним чином не означає обов’язковість їх застосування.
До того ж, Замовник чітко розуміє, що в даному випадку предметом закупівлі є послуги, а тому підпункт 2 пункту 10.1. Договору № 1669 від 08.10.2020 не може бути застосований. На підтвердження своєї позиції приводимо посилання на лист Мінекономрозвитку за вих.. № 3302-06/34307-06 від 27.10.2016, де чітко вказано, що застосування умови про збільшення ціни за одиницю товару, можливе лише у випадку, якщо предметом закупівлі є саме товар.
Звертаємо увагу й на те, що відповідно до ч.1 ст. 41 Закону, Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Статтею 627 Цивільного кодексу України визначено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Відтак, передбачення в договорі про закупівлю за предметом: поточний ремонт сходових клітин із заміною вікон у житловому будинку по вул. Океанівська, 26 в м. Миколаєві, умови щодо збільшення ціни за одиницю товару не є підставою для її обов’язкового застосування і є нічим іншим як суворе дотримання усіх приписів законодавства у сфері публічних закупівель та істотних умов договору, зокрема.
Таким чином, не можемо погодитись з висновком Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області і вважаємо, що Замовником не порушено жодних норм чинного законодавства.
При цьому, всупереч п. 5 ч. 7 ст. 8 Закону, висновок Управління в цій частині взагалі не містить опису порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Окремо Замовник вважає за необхідне зупинитись на наступному.
Відповідно до інформації розміщеної в електронній системі Prozorro, моніторинг вказаної вище закупівлі було розпочато на підставі наказу від 09.10.2020 № 60 «Про початок моніторингу закупівель» та відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», статті 2 та статті 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», пункту 1, 4 Положення про Західний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02 червня 2016 року № 23, який підписано заступником начальника Західного офісу Держаудитслужби.
Водночас, відповідно до п. 1 Положення про Західний офіс Держаудистлужби, Західний офіс Держаудитслужби підпорядковується Держаудитслужбі та є її міжрегіональним територіальним органом.
У складі Офісу утворюються як структурні підрозділи управління у Волинській, Закарпатській, Івано-Франківській, Рівненській, Тернопільській, Чернівецькій, Хмельницькій областях (далі - управління).
Управління здійснюють свої повноваження на території адміністративно-територіальної одиниці за їх місцезнаходженням відповідно.
На території інших адміністративно-територіальних одиниць Офіс та управління здійснюють реалізацію державного фінансового контролю за дорученням Голови Держаудитслужби та його заступників.
Згідно п. 4 цього ж Положення, контроль (різновидом якого є моніторинг) здійснюється у територіальних органах міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, місцевих органах виконавчої влади, органах місцевого самоврядування.
Виходячи з викладеного вище, повноваження щодо проведення моніторингу закупівель збоку Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області не розповсюджуються на територію Миколаївської області (на території якої зареєстровані Замовник та усі учасники закупівлі), за винятком, якщо у Управління немає відповідного доручення від голови Держаудитслужби України та/або його заступників.
Відповідно до абз.1 ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку.
Виходячи з того, що в основі змісту висновку, складеного за результатами моніторингу закупівлі відображено реалізацію повноважень Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області на території іншої адміністративно-територіальної одиниці, просимо надати роз’яснення щодо правових підстав, що дають право на проведення моніторингу закупівлі UA-2020-08-20-005777-c та складення відповідного висновку саме Управлінням Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області.
03.11.2020 · ДАСУ: Про надання роз'яснень щодо висновку від 28.10.2020 №259
На Ваш запит про надання роз’яснень щодо висновку про результати моніторингу, відповідно до частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції від 19.04.2020) (далі – Закон), повідомляємо наступне:
Відповідно до частини 1 статті 21 Закону оголошення про проведення відкритих торгів безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону.
Частиною 2 статті 21 Закону визначено необхідну інформацію, яку має містити оголошення про проведення відкритих торгів.
Згідно висновку про результати моніторингу закупівлі послуг з поточного ремонту сходових клітин із заміною вікон у житловому будинку по вул. Океанівська, 26 в м. Миколаєві (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі ProZorro за номером ID: UA-2020-08-20-005777-c), оприлюдненого в електронній системі закупівель 28 жовтня 2020 року, встановлено порушення законодавства в частині складання форм документів у сфері публічних закупівель, а саме: оголошення про проведення відкритих торгів не містить інформації про умови надання забезпечення тендерних пропозицій, чим недотримано вимог пункту дев’ятого частини другої статті 21 Закону.
Крім того, за результатами моніторингу встановлено, що порядок зміни істотних умов договору не відповідає вимогам пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону, про що Замовнику детально зазначено у висновку.
Щодо повноважень Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області на території іншої адміністративно-територіальної одиниці:
Відповідно до наказу Державної аудиторської служби України від 27.08.2020 №242 «Про внесення зміни до положень про офіси Держаудитслужби» пункт 1 Положення про Західний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02 червня 2016 року № 23 «Про затвердження положень про офіси Держаудитслужби та їх підрозділи», доповнено абзацом такого змісту: «На території інших адміністративно-територіальних одиниць Офіс та управління здійснюють реалізацію державного фінансового контролю за дорученням Голови Держаудитслужби та його заступників».
Відповідно до підпункту 20 пункту 11 Положення про Західний офіс Держаудитслужби (далі – Офіс), затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 №23 (далі - Положення №23) передбачено, що начальник Офісу здійснює організаційні заходи щодо координації роботи та взаємодії Офісу з підрозділами Держаудитслужби. Зазначене кореспондується з пунктом 7 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України № 43 від 03.02.2016 (далі - Положення №43) в частині, що Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи.
Повноваження Голови Держаудитслужби щодо надання доручень, обов’язкових для виконання державними службовцями і працівниками апарату Держаудитслужби та її міжрегіональних територіальних органів визначені у підпункті 27 пункту 11 Положення №43.
Разом з тим, в пункті 2 Положення №23 також зазначено, що Офіс у своїй діяльності керується дорученнями Голови Держаудитслужби, його першого заступника та заступника.
Враховуючи викладене, моніторинг згідно наказу Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області від 09.10.2020 № 60 здійснено на виконання доручення заступника голови Держаудитслужби Шкуропата О.Г. від 16.06.2020 №003100-18/4943-2020 з підстав та у спосіб, передбачений законодавством.