Висновок
За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог частин четвертої та п’ятої статті 23 Закону та пункту 2 частини другої статті 22 Закону.
За результатами аналізу визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північно-східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Приватного акціонерного товариства «Укргідроенерго» (далі – Замовник); оголошення про проведення відкритих торгів; протокол розкриття тендерних пропозицій, протокол засідання тендерного комітету Замовника від 16.09.2020, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 17.08.2020 року № 89-20, тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Укравтокомплект лтд» (далі – ТОВ «Укравтокомплект лтд»), повідомлення про намір укласти договір від 16.09.2020 року, договір від 30.09.2020 №685У/2020.
Моніторингом встановлено, що Додаток 5 до тендерної документації містить вимогу щодо застосування заходів із захисту довкілля. При цьому не зазначено, які маркування, протоколи випробувань або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам. Крім того установлено, що Додаток 5 до тендерної документації містить посилання на торгові марки (МАЗ-5340C2-527, ЯМЗ-5363, ZF 9S1310 TO, ОНК-160С) обґрунтування яких відсутні. Зазначене є порушенням Замовником частин четвертої та п’ятої статті 23 Закону.
Також, моніторингом питання відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що визначені Замовником кваліфікаційний критерій в пункті 5 розділу 3 тендерної документації та в пункті 3 таблиці 1 Додатку 1 до тендерної документації не відповідає вимогам пункту 1 частини другої статті 16 Закону, а саме: Замовник вимагає від учасників наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору, в той час як згідно з Законом (в редакції від 19.04.2020) зазначений критерій повинен мати назву: «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)». Зазначене є порушенням Замовником пункту 2 частини другої статті 22 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 22.10.2020
Відповідно до ч. 8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням інформації, викладеної у висновку ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ ПІВНІЧНО-СХІДНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ від 13.10.2020 року, повідомляємо наступне: під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Приватного акціонерного товариства «Укргідроенерго» (далі – Замовник); оголошення про проведення відкритих торгів; протокол розкриття тендерних пропозицій, протокол засідання тендерного комітету Замовника від 16.09.2020, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 17.08.2020 року № 89-20, тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Укравтокомплект лтд» (далі – ТОВ «Укравтокомплект лтд»), повідомлення про намір укласти договір від 16.09.2020 року, договір від 30.09.2020 №685У/2020.
За результатами проведеного моніторингу встановлено, що Додаток 5 до тендерної документації містить вимогу щодо застосування заходів із захисту довкілля. При цьому не зазначено, які маркування, протоколи випробувань або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам. Крім того установлено, що Додаток 5 до тендерної документації містить посилання на торгові марки (МАЗ-5340C2-527, ЯМЗ-5363, ZF 9S1310 TO, ОНК-160С) обґрунтування яких відсутні. Зазначене є порушенням Замовником частин четвертої та п’ятої статті 23 Закону. Також, моніторингом питання відповідність вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що визначені Замовником кваліфікаційний критерій в пункті 5 розділу 3 тендерної документації та в пункті 3 таблиці 1 Додатку 1 до тендерної документації не відповідає вимогам пункту 1 частини другої статті 16 Закону, а саме: Замовник вимагає від учасників наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору, в той час як згідно з Законом (в редакції від 19.04.2020) зазначений критерій повинен мати назву: «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)». Зазначене є порушенням Замовником пункту 2 частини другої статті 22 Закону.
Разом з тим, на виконання вимог ч. 8 ст. 8 ЗУ «Про публічні закупівлі», тендерний комітет ПрАТ «Укргідроенерго» повідомляє наступне:
1. Відповідно до ч. 5 ст. 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.
Додатком №5 Технічна специфікація не встановлено екологічних характеристик предмету закупівлі (товару), а зазначено, що переможець під час здійснення своєї діяльності на території чи об’єкті ПрАТ «Укргідроенерго» зобов’язані дотримуватись вимог екологічної безпеки.
Встановлення екологічних чи інших характеристик товару є правом Замовника, а не його обовязком.
Крім того, Замовником у Таблиці №4 Додатку №1 Тендерної документації передбачено надання учасником довідка складена у довільній формі за підписом уповноваженої особи учасника про те, що товар, який планується до постачання Учасником процедури закупівлі відповідає державним стандартам (ДСТУ), що діють на території України, відповідно до технічних вимог замовника та екологічним і санітарно-гігієнічним нормам згідно законодавства України та сертифікату відповідності або сертифікату типу колісного транспортного засобу, що пропонується до постачання.
Якщо транспортний засіб не підлягає обов’язковій сертифікації надати документальне підтвердження уповноваженого органу щодо відсутності обов’язкової сертифікації продукції на території України.
Отже, замовником не порушено вимоги ЗУ «Про публічні закупівлі», а тендерна документація в цій частині відповідає чинному законодавству.
2. Відповідно до ч. 4 ст. 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
В ЗУ «Про публічні закупівлі» відсутня норма, яка зобов’язує замовника ОПРИЛЮДНЮВАТИ обґрунтування посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, а визначає тільки, що таке посилання повинно бути обґрунтованим.
Відповідно до п. 6 Розділу ІІІ Тендерної документації учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником;
Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведено у Додатку № 5 тендерної документації.
У тендерній документації всі посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні «…. «або еквівалент».
Крім того, у Додатку №5 Технічна специфікація зазначено, що будь-які посилання в таблиці на конкретну торгівельну марку або тип, передбачає надання учасником еквіваленту (технічні характеристики еквіваленту не повинні бути гіршими).
Враховуючи вищевикладене, Замовником дотримано вимог зазначених в ч. 4 ст. 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» та передбачено можливість надання учасником еквіваленту.
3. Пунктом 5 Розділу ІІ Тендерної документації передбачено, що кваліфікаційні критерії до учасників визначені Замовником відповідно до вимог статті 16 Закону, вимоги, встановлені статтею 17 Закону та інформація про спосіб документального підтвердження відповідності учасників кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам визначені у Додатку № 1 тендерної документації.
Відповідно до п. 3 Додатку № 1 Тендерної документації учасник повинен надати довідку у формі заповненої таблиці за підписом уповноваженої особи учасника, що містить інформацію про виконання аналогічного договору.
Копія договору або лист-відгук, повинні бути за своєю правовою природою аналогічні предмету закупівлі.
Замовник надає наступне визначення поняттю «аналогічний договір»*: «Аналогічним договором в розумінні документації є договір на поставку учасником товару, аналогічного предмету закупівлі, тобто подібного або відмінного товару, схожого у цілому за певними властивостями, ознаками або відношеннями тощо». (визначено виходячи з поняття «аналогія» - Анало́гія (грец.Αναλογια – відповідність) – подібність, схожість у цілому відмінних предметів, явищ за певними властивостями, ознаками або відношеннями тощо).
Як вбачається із вищезазначеного, замовник дотримався вимог ст. 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» та визначив необхідість наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) договорів саме за предметом закупівлі.
У разі неприйняття обґрунтованих заперечень Замовника повідомляємо, що Замовник буде змушений звернутися до суду за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів.