Висновок
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення норм абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону.
За результатами аналізу питання наявності підстав для відміни торгів встановлено порушення норм абзацу 3 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом; розгляду тендерних пропозицій; своєчасності укладання договору та його оприлюднення, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 15 вересня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації про закупівлю; правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом; відповідність тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII в редакції від 01.12.2019 (далі – Закон); розгляду тендерних пропозицій; своєчасності укладання договору та його оприлюднення, внесення змін до договору; наявність підстав для відміни торгів.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального некомерційного підприємства «Шосткинська центральна районна лікарня» Шосткинської міської ради (далі – замовник) на 2020 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням тендерного комітету від 10.12.2019 № 253 (далі – тендерна документація); форму протоколу розкриття тендерних пропозицій; пояснення замовника, отримані на запит Управління через електронну систему закупівель; тендерну пропозицію ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС»; протокол засідання тендерного комітету від 03.01.2020 № 1; повідомлення про намір укласти договір; договір про постачання електричної енергії споживачу від 16.01.2020 № 14 та додаткову угоду до нього від 19.03.2020 № 1.
Моніторингом установлено, що замовником в тендерній документації вживається вираз «пропозиція конкурсних торгів». При цьому, вказане поняття визначалось Законом України «Про здійснення державних закупівель» від 10.04.2014 № 1197-VII, який втратив чинність 01.08.2016 на підставі Закону.
Отже, тендерна документація замовника не відповідає нормам абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства.
Окремо слід зазначити, замовник відобразив у формі оголошення про проведення відкритих торгів інформацію про умови оплати договору – пiсляоплата 10 робочих днів. В той же час, умови тендерної документації передбачають умови попередньої оплати.
Вказана інформація у формі оголошення про проведення відкритих торгів не узгоджується з тендерною документацією.
Відповідно до абзацу 3 частини першої статті 31 Закону замовник відміняє процедуру закупівлі через неможливість усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань закупівель, що не забезпечено замовником в порушення вказаної норми, натомість укладено договір від 16.01.2020 № 14.
Усунення порушень
Звіт замовника від 23.09.2020
Згідно наказу Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області (надалі – орган контролю) від 21.08.2020 № 46За здійснено моніторинг проведення відкритих торгів на закупівлю електричної енергії, між КНП «Шосткинська ЦРЛ» (Споживач) та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» (Постачальник), за результатами якого укладено Договір №14 про постачання електричної енергії споживачу від 16.01.2020 (надалі – Договір).
За результатами моніторингу, органом контролю зроблено наступні висновки:
1) тендерна документація замовника не відповідає нормам абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства;
2) Інформація про умови оплати договору у формі оголошення про проведення відкритих торгів не узгоджується з тендерною документацією.
У зв’язку із цим, органом контролю зобов’язано Замовника здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України.
З приводу вказаного слід зазначити наступне.
Згідно положень ст. 526 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ), зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов’язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов’язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов’язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.
Зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом (ст. 598 ЦКУ).
Відповідно до положень ст. 626 ЦКУ, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦКУ).
Підстави для зміни або розірвання договору передбачені у ст. 651 ЦКУ, згідно якої зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Згідно положень п.7 ст. 179 Господарського кодексу України (далі – ГКУ), господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.
Відповідно до положень ст. 188 ГКУ, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Закон України «Про публічні закупівлі» не передбачає будь-яких спеціальних підстав для розірвання договору.
Крім того, варто зазначити, що фінансування по Договору здійснюється з місцевого бюджету, а тому розірвавши Договір, Замовник не матиме можливості заключити прямий Договір постачання електричної енергії споживачу, а зобов’язаний буде проводити нову тендерну закупівлю, що потребує значного часу. Крім того, припинення електричної енергії потягне за собою невідворотні наслідки не тільки для лікарні, але й для пацієнтів, які потребують лікування.
Перехід на постачальника останньої надії завдасть збитків Замовнику, оскільки тариф вказаного постачальника є значно вищим, за вартість електричної енергії по Договору.
З огляду на викладене, Замовник не має об’єктивної можливості на сьогодні припинити договірні відносини з ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» в односторонньому порядку.
Запити й пояснення
10.09.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
В ході проведення моніторингу процедури закупівлі по предмету «Постачання електричної енергії», очікуваною вартістю 2867311,92 грн. (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2019-12-10-002554-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області, затвердженого наказом Північно-східного офісу Держаудитслужби від 25.08.2016 № 2, постала потреба в отриманні інформації з наступного питання:
- надайте документальні підстави укладеної додаткової угоди № 1 від 19.03.2020 по зміні ціни.
Інформацію необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
14.09.2020 · Замовник: Пояснення
За результатами проведення відкритих торгів на закупівлю електричної енергії, між КНП «Шосткинська ЦРЛ» (Споживач) та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» (Постачальник) укладено Договір №14 про постачання електричної енергії споживачу від 16.01.2020 (надалі – Договір). Початок постачання електричної енергії, згідно заяви-приєднання (Додаток 1 до Договору) – 01.02.2020.
За умовами Додатку 2 до Договору «Комерційна пропозиція» ціна електричної енергії за 1 кВт*год склала 1,55 грн. з ПДВ.
Відповідно до пункту 10.2. Додатку 2 до Договору «Комерційна пропозиція», істотні умови Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених статтею 36 Закону України «Про публічні закупівлі».
Так, відповідно пунктом 2 частини четвертої статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції до 19.04.2020) передбачено можливість зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.
Згідно з пунктом 10.3. Додатку №2 до Договору «Комерційна пропозиція», зміни та доповнення до цього Договору вносяться шляхом складання та підписання Сторонами відповідних письмових угод, які є його невід’ємною частиною, у порядку встановленому чинним законодавством України.
Так, між Сторонами Договору підписано Додаткову угоду №1 від 19.03.2020 (надалі – Додаткова угода) про збільшення ціни за одиницю товару по Договору не більше, ніж на 10%, без збільшення суми Договору.
Відповідно до пункту 1.2 Додаткової угоди, ціна за одиницю товару склала 1,70181 грн. з ПДВ.
На підтвердження коливання ціни на ринку електричної енергії, ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» надало довідку Харківської торгово-промислової палати від 11.03.2020 №264/20, згідно якої у березні 2020 року відбулося коливання середньозваженої ціни електричної енергії на ВДР по відношенню до лютого 2020 року (місяць, у якому розпочато постачання електричної енергії) на 17,65% (копія довідки додається). Крім того, Постачальником також надано довідку ТБ «Українська енергетична біржа» від 06.03.2020 за №06/03-188, відповідно до якої відбулося коливання середньозваженої ціни електричної енергії на ринку двосторонніх договорів на 16,15% з порівнянням січня (місяць укладення Договору) та лютого 2020 року (копія довідки додається).
Відповідно до роз’яснень Мінекономрозвитку від 14.08.2019 за №3304-04/33869-06 та №3302-06/34307-06 від 27.10.2016, перелік органів, установ та організацій, які уповноважені надавати інформацію щодо коливання ціни електричної енергії на ринку та перелік підтверджуючих документів не є вичерпним.
З урахуванням викладеного, Сторони, при укладенні Додаткової угоди, керувалися чинним законодавством України та умовами Договору.