«Реконструкція спортивного майданчика Чортківського державного медичного коледжу по вул. Млинарській, 14-А у м. Чорткові Тернопільської області. Коригування.»

Висновок

За результатами моніторингу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що її складено з порушенням пункту 2 частини другої статті 22 Закону та частини третьої та п’ятої статті 17 Закону.

За результатами моніторингу розгляду тендерної пропозиції встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону .

За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації щодо закупівлі; правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, підстав відхилення пропозиції ТзОВ «Будспорт», своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області зобов'язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Констатуюча частина

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані; оприлюднення інформації щодо закупівлі; правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом; відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції чинній на час оголошення процедури закупівлі, далі - Закон); розгляду тендерних пропозицій; своєчасності укладення договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору про закупівлю.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації (далі - Замовник) на 2020 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 02.06.2020, протоколи засідання тендерного комітету від 26.06.2020 та від 30.06.2020, щодо розгляду тендерних пропозицій, тендерні пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгово-промислова компанія «Будспорт» (далі-ТзОВ «Будспорт») та приватного підприємства «Шляхбудсервіс» (далі - ПП «Шляхбудсервіс»), повідомлення про намір укласти договір, договір від 13.07.2020 за №97, додаткову угоду від 20.08.2020 за №1, пояснення Замовника від 20.08.2020, отримане через електронну систему закупівель.

Моніторингом тендерної документації встановлено, що Замовником у п.13 «Підстави, встановлені ст. 17 Закону» тендерної документації зазначено вимогу щодо подачі переможцем довідки, складеної учасником у довільній формі, що підтверджує відсутність підстави, передбаченої пунктом 12 частини першої статті 17 Закону.

При цьому замовником не враховано, що згідно частини третьої статті 17 Закону, спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель.

Так, відповідно до пункту 2 наказу Міністерства внутрішніх справ України «Про організацію доступу до відомостей персонально-довідкового обліку єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України» від 29 листопада 2016 року №1256 (далі – Наказ МВС №1256), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за № 800/32252 від 10.07.2018 фізичним особам довідки про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінально-процесуальним законодавством України надає Департамент інформатизації МВС та територіальні сервісні центри МВС.

Умови, підстави та процедуру надання відомостей з інформаційної підсистеми «Оперативно-довідкова картотека» єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України, що містить відомості стосовно осіб, яким повідомлено про підозру в учиненні кримінального правопорушення, та осіб, яких засуджено за вчинення кримінального правопорушення, права та обов'язки суб'єктів, що є учасниками зазначеної процедури визначено Порядком доступу до відомостей персонально-довідкового обліку єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України, який затверджений наказом МВС №1256.

Таким чином суб'єкти господарювання не є розпорядниками інформації про притягнення фізичних осіб до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінально-процесуальним законодавством України та відповідно довідка у довільній формі не є документальним підтвердженням відсутності підстав, передбачених у пункті 12 частини першої статті 17 Закону.

Отже, на порушення частини третьої статті 17 та пункту 2 частини другої статті 22 Закону Замовником у тендерній документації не встановлено способу документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав передбачених пунктах 12 частини першої статті 17 Закону для переможця.

Окрім цього, на порушення вимог частини третьої та п’ятої статті 17 Закону, пункту 2 частини другої статті 22 Закону у п.24 «Інші документи, що надаються учасником у складі тендерної пропозиції» тендерної документації Замовником зазначено вимогу, а саме: «Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати лист, яким гарантує дотримання умов даного пункту, щодо використання товарів/матеріалів/ тощо та не залучення до роботи суб’єктів господарювання, на яких розповсюджується дія спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)».

Проведеним аналізом пропозиції ПП «Шляхбудсервіс» на відповідність вимогам тендерної документації встановлено наступне.

Згідно додатку 1 до тендерної документації для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» замовником зазначено вимогу щодо подачі учасниками: «довідки, що містить інформацію про наявність працівників (основних спеціалістів інженерно-технічних працівників), які мають необхідні знання та досвід з виконання робіт, надання послуг (зразок довідки додається у таблиці «б») в кількості не менше, визначеної в тендерній документації. Кваліфікація та досвід основних спеціалістів (інженерно-технічних працівників) учасника підтверджується документами про освіту та/або підвищення кваліфікації (подається у наступному вигляді: сканована копія або сканований оригінал).

Кваліфікація особи, що виконуватиме функції інженера з охорони праці, підтверджується додатково оригіналом документа встановленого законодавством взірця (посвідчення), що містить інформацію про результати перевірки знань з охорони праці».

ПП «Шляхбудсервіс» у складі пропозиції подано довідку за №294 про наявність основних спеціалістів, у якій одним із основних спеціалістів зазначено: інженера - інженера з охорони праці Сендецького М.І.

Однак, у пропозиції ПП «Шляхбудсервіс» не подано документи про освіту та/або підвищення кваліфікації щодо інженера - інженера з охорони праці Сендецького М.І.

Окрім цього, у додатку 1 до тендерної документації для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору(договорів)» замовником зазначено вимогу «на підтвердження інформації щодо виконання поданого(их) договору(ів) надати: оригінал/копію документа (встановленого взірця), що засвідчує готовність об’єкта до експлуатації, роботи по якому виконувались згідно договору».

ПП «Шляхбудсервіс» у складі пропозиції не подано документа (встановленого взірця), що засвідчує готовність об’єкта до експлуатації, роботи по якому виконувались згідно договору.

Однак, Замовником в порушення пункту 1 частини першої статті 31 Закону не відхилено пропозицію ПП «Шляхбудсервіс» як таку що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 цього Закону.

Усунення порушень

Звіт замовника від 02.09.2020

Розглянувши висновок про виявлені порушення вважаємо за необхідне надати заперечення до висновку.

1. При складанні тендерної документації замовник користувався рекомендаціями розміщеними на сайті Прозорро Infobox (інформаційний ресурс, створений командою ProZorro, щоб Замовники та Учасники могли краще вивчити сферу публічних закупівель, швидко дізнаватись про всі нововведення в системі Прозорро та отримувати відповіді на всі свої питання). Так, на цьому сайті за посиланням https://fex.net/uk/s/v8ted9p розміщена примірна тендерна документація, на підставі якої замовником прописана у тендерній документації умови щодо застосування підстав, встановлених статтею 17 Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.

Крім того, на цьому ж сайті розміщено за посиланням https://infobox.prozorro.org/articles/dityacha-pracya-ta-torgivlyu-lyudmi-shcho-vimagati-po-p-12-ch-1-st-17-zakonu роз’яснення:

«ДИТЯЧА ПРАЦЯ ТА ТОРГІВЛЮ ЛЮДЬМИ. ЩО ВИМАГАТИ ПО П.12 Ч.1 СТ. 17 ЗАКОНУ

Інформація про те, яку довідку Замовник має вимагати на підтвердження відповідності п. 12 ч.1 статті 17 Закону

В новій редакції Закону України “Про публічні закупівлі” з’явилась нова підстава для відмови в участі в торгах. Вона зазначена в пункті 12 частини 1 статті 17 і звучить так:

службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.

Реєстр злочинів торгівлі людьми

Постановою Кабінету Міністрів України від 18.04.2012 № 303 затверджено Положення про створення та функціонування Єдиного державного реєстру злочинів торгівлі людьми (далі - Реєстр). Відповідно до пункту 5 Положення Держателем (володільцем) Реєстру є МВС. А загальний доступ до статистичних відомостей мав би здійснюватись через веб-сайт МВС.

Проте, наразі такого реєстру немає і відповідно інформацію з нього отримати неможливо.

Як можна підтвердити інформацію

По-перше, давайте з’ясуємо, яка відповідальність настає за скоєння даного порушення. Статтями 149-150 Кримінального Кодексу України (далі - ККУ)передбачено кримінальну відповідальність за торгівлю людьми (стаття 149 ККУ) та експлуатацію дітей (стаття 150 ККУ). Адміністративної відповідальності за такі дії не передбачено. Тобто, людина, що здійснила такі дії не обійдеться просто сплатою штрафу. Особа, що здійснила злочин по статтях 149-150 ККУ, якщо її провина буде доведена, матиме судимість.

Тож, для підтвердження інформації про те, що службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі/фізична особа, яка є учасником, не було притягнуто до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми достатньо довідки про відсутність судимості.

Такої ж думки Уповноважений орган, детальніше про це можна прочитати в листі Мінекономрозвитку № 3304-04/34835-06 від 03.06.2020.

Як вимагати інформацію по пункту 12 частини 1 статті 17 Закону у Учасників торгів та Переможця

При цьому, варто чітко прописати в якій формі має Учасники та/або Переможець мають подати інформацію про свою відповідність згідно з пунктом 12 частини 1 статті 17.

Тож, від Учасників варто вимагати просто довідку в довільній формі приблизно такого змісту:

“Службова (посадова) особа … (назва Учасника) процедури закупівлі, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, фізичну особу ….. (якщо Учасник ФОП або фізична особа), яка є учасником, НЕ було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми”.

Дану інформацію можна вимагати у вигляді окремої довідки або ж у складі загальної довідки-самодекларації по статті 17. Приклад такої довідки за посиланням: Довідка по статті 17.

А від Переможця вимагати довідку, що видана Міністерством внутрішніх справ України, для надання фізичним особам відомостей про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінально-процесуальним законодавством України.

Також хотіли б наголосити, що при створенні тендерної документації варто чітко прописувати, які саме документи Замовник вимагає на підтвердження того чи іншого критерію чи підстави, що потім Учасники могли уникнути помилок, а Замовнику було простіше розглядати пропозиції Учасників.

Чи потрібно окрім довідки з МВС вимагати ще й довідку в довільній формі від Переможця

Деякі Замовники, окрім довідки з МВС на підтвердження відсутності підстави для відмови в участі в торгах згідно з п. 12 ч. 1 ст. 17 вимагають ще й довідку в довільній формі. На нашу думку такої потреби немає, адже довідка з МВС цілком підтверджує відповідність Переможця пункту 12. Тож виходить, що довідка з МВС буде надаватись Переможцем для підтвердження пунктів, 5, 6, 12 частини 1 статті 17 Закону.»

Таким чином, враховуючи роз’яснення, документом який би мав підтверджувати відсутність підстав, передбаченої п.12 частини 1 ст.17 Закону є довідка видана на підставі інформації, розміщеної у Єдиному державному реєстрі злочинів торгівлі людьми (в тому випадку, якщо до реєстру не буде вільного доступу).

Наразі реєстр не працює, відповідно вимагати таку довідку від переможців у замовника немає підстав.

Згідно рекомендацій, Замовник вимушений тимчасово використовувати інформацію зазначену у довідці, що видається Департаментом інформатизації МВС України щодо (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України.

Умовами тендерної документації, зазначена довідка вимагається від Переможця для підтвердження відповідності Переможця пунктам 5; 6 частини 1 ст.17 Закону та використовується тимчасово для підтвердження відсутності підстави, передбаченої п.12. А вимога щодо надання довідки в довільній формі, що підтверджує відсутність підстави, передбаченої п.12 не суперечить Закону.

2. Також у висновку зазначено «Окрім цього, на порушення вимог частини третьої та п’ятої статті 17 Закону, пункту 2 частини другої статті 22 Закону у п.24 «Інші документи, що надаються учасником у складі тендерної пропозиції» тендерної документації Замовником зазначено вимогу, а саме: «Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати лист, яким гарантує дотримання умов даного пункту, щодо використання товарів/матеріалів/ тощо та не залучення до роботи суб’єктів господарювання, на яких розповсюджується дія спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)»

Звертаємо Вашу увагу, що у частині 24, пункт 2 викладено у наступній редакції: «2. З огляду на Закон України «Про санкції» та Указів Президента України, рішень Ради національної безпеки та оборони України, Кабінету Міністрів України, Національного банку України, Служби безпеки України, діючих на дату подання пропозиції, в процесі виконання робіт за предметом закупівлі не допускається використання товарів/матеріалів/тощо, що підпадають під дію спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів, а також залучення до роботи суб’єктів господарювання, на яких розповсюджується дія спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій). Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати лист, яким гарантує дотримання умов даного пункту щодо використання товарів/матеріалів/ тощо та не залучення до роботи суб’єктів господарювання, на яких розповсюджується дія спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій).»

Відповідно до закону України «Про публічні закупівлі» частини третя та п’ята статті 17 Закону та пункт 2 частини другої статті 22 Закону викладені у наступній редакції:

частина 3: «3. Учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель.»

частина п’ята: «5. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.»

пункт 2 частини другої статті 22: «2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Чим замовник порушив вимоги частини третьої та п’ятої статті 17 Закону, пункту 2 частини другої статті 22 Закону, вимагаючи від Учасників підтвердження того, що вони не будуть використовувати товари/матеріали/тощо, що підпадають під дію спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів, а також не будуть залучати до роботи суб’єктів господарювання, на яких розповсюджується дія спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) ?

3. Щодо невідхилення тендерної пропозиції учасника ПП «ШЛЯХБУДСЕРВІС» повідомляємо наступне.

Тендерною документацією встановлено, що учасники тендеру повинні надати довідку, що містить інформацію про наявність працівників (основних спеціалістів інженерно-технічних працівників), які мають необхідні знання та досвід з виконання робіт.

Кваліфікація та досвід основних спеціалістів (інженерно-технічних працівників) учасника підтверджується документами про освіту та/або підвищення кваліфікації (подається у наступному вигляді: сканована копія або сканований оригінал).

Освіта та кваліфікація основних спеціалістів (інженерно-технічних працівників) повинна відповідати відповідній галузі Народного господарства України, до якої відносяться заявлені роботи.

У відповідності до функціональних обов’язків інженера з охорони праці, які визначені Законом України «Про охорону праці», інженер з охорони праці не бере участі у виконанні робіт на підприємстві, а здійснює контроль за додержанням у підрозділах підприємства чинного законодавства, правил, стандартів, норм, положень, інструкцій з охорони праці, виробничої санітарії, протипожежного захисту і охорони навколишнього середовища тощо, відповідно не відноситься до основних спеціалістів (інженерно-технічних працівників), що виконуватимуть роботи, визначені технічним завданням.

Статтею 15 Закону України «Про охорону праці», встановлено, що на підприємстві з кількістю працюючих менше 50 осіб функції служби охорони праці можуть виконувати в порядку сумісництва особи, які мають відповідну підготовку.

Враховуючи зазначену вимогу Закону, замовником встановлена умова у тендерній документації про те що, кваліфікація особи, що виконуватиме функції інженера з охорони праці, підтверджується додатково оригіналом документа встановленого законодавством взірця (посвідчення), що містить інформацію про результати перевірки знань з охорони праці.

Тобто, якщо учасник зазначає у тендерній пропозиції, що функції інженера з охорони праці виконуються одним із основних спеціалістів за сумісництвом, то в такому разі учасник зобов’язаний надати документи про освіту та/або підвищення кваліфікації для підтвердження його кваліфікації та досвіду за основною посадою та додатково оригінал документа встановленого законодавством взірця (посвідчення), що містить інформацію про результати перевірки знань з охорони праці.

У нашому випадку, учасник ПП «ШЛЯХБУДСЕРВІС» зазначив у довідці про наявність у нього інженера з охорони праці, підтвердивши його кваліфікацію відповідним посвідчення про проходження навчання та інформацію про результати перевірки знань з охорони праці.

Оскільки інженер з охорони праці не відноситься до основних спеціалістів (інженерно-технічних працівників), що виконуватимуть роботи, визначені технічним завданням, то учасник ПП «ШЛЯХБУДСЕРВІС» не зобов’язаний підтверджувати його кваліфікацію та досвід з виконання заявлених робіт, документами про освіту та/або підвищення кваліфікації, які повинна відповідати відповідній галузі Народного господарства України, до якої відносяться заявлені роботи.

У відповідності до умов тендерної документації учасники на підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору(договорів) повинні надати у складі тендерної пропозиції, в тому числі - оригінал/копію документа (встановленого взірця), що засвідчує готовність об’єкта до експлуатації, роботи по якому виконувались згідно договору.

Відповідно до статті 39 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з незначними наслідками (СС1), здійснюється шляхом реєстрації відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю поданої замовником декларації про готовність об’єкта до експлуатації а з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, здійснюється на підставі акта готовності об’єкта до експлуатації шляхом видачі органами державного архітектурно-будівельного контролю сертифіката.

Відповідно до порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 р. № 461

(у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 8 вересня 2015 р. № 750) інформація про наявність сертифікату вноситься до єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів (надалі – реєстр). Доступ до даних реєстру є вільним та безоплатним, відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації”.

Частиною 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Пунктом 3, частини 25 тендерної документації встановлено, що документи та інформація, які вимагаються замовником відповідно до вимог цієї тендерної документації у складі тендерної пропозиції, але не передбачені чинним законодавством України для учасників або законодавством країн учасників-нерезидентів для таких учасників, не подаються останніми в складі своєї тендерної пропозиції. При цьому, такий учасник повинен у складі тендерної пропозиції надати або аналог документу (при наявності) з відповідним поясненням подання аналогу документу або пояснювальну записку з обґрунтуванням та причинами неподання документів та інформації, у т.ч. аналогів документу/інформації.

Учасник ПП «ШЛЯХБУДСЕРВІС» у своїй тендерній пропозиції надав довідку №315 від 15.06.2020 з поясненням про те, що інформація для підтвердження готовності об’єкта до експлуатації присутня на сайті ДАБІ.

Керуючись вимогами частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та пункту 3, частини 25 тендерної документації тендерним комітетом, при розгляді тендерної пропозиції учасника, здійснено перевірку інформації про наявність документа (встановленого взірця), що засвідчує готовність об’єкта до експлуатації у реєстрі. За результатами перевірки встановлено наявність декларації про готовність об’єкта до експлуатації, роботи на якому виконувались учасником ПП «ШЛЯХБУДСЕРВІС».

Враховуючи вищевикладене, Замовник ніяким чином не порушив законодавства у сфері публічних закупівель щодо складання тендерної документації та розгляду тендерної пропозиції учасника ПП «ШЛЯХБУДСЕРВІС».

Запити й пояснення