Висновок
Установлено порушення вимог пункту 2 частини 2 статті 40 Закону в частині неправомірного застосування переговорної процедури закупівлі. За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі в річному плані (додатку), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень не установлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Південний офіс Держаудитслужби зобов’язує вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 8 липня 2020 року.
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), наявності підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі (скороченої), оприлюднення інформації про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Квартирно-експлуатаційного відділу м. Одеса (далі – Замовник) на 2020 рік, протокол проведення переговорів між Замовником та Товариством з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» (далі – ТОВ «ООЕК», Учасник) щодо закупівлі електричної енергії (універсальної послуги) від 19.06.2020 б/н, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 19.06.2020, пояснення Замовника, оприлюднені в електронній системі закупівель від 03.07.2020, договір про закупівлю електричної енергії у постачальника універсальних послуг від 01.07.2020 № 45.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 19.06.2020 було оприлюднено повідомлення про намір укласти договір на закупівлю ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія (універсальна послуга) на умовах застосування переговорної процедури (скороченої) на підставі пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) у зв’язку з відсутністю конкуренції з технічних причин, оскільки роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання –ТОВ «ООЕК», що було зазначено у розділі «Обґрунтування застосування переговорної процедури».
Відповідно до статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб`єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим Законом.
Постачання електричної енергії в розумінні вищезазначеного Закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності. Зокрема, відповідно до частини 1 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), розміщеного на сайті (https://www.nerc.gov.ua/), ліцензії на право постачання електричної енергії споживачам на території України видано понад 790 суб’єктам господарювання.
Крім того, переможець вказаної переговорної процедури закупівлі (скороченої) ТОВ «ООЕК», не належить до суб`єктів господарювання (юридичних осіб), які виробляють (реалізують) товари на ринках, що перебувають у стані природної монополії, оскільки дане підприємство відсутнє у зведеному переліку природних монополій, який відповідно до Порядку складання та ведення зведеного переліку суб`єктів природних монополій, затвердженого розпорядження Антимонопольного комітету України 28.11.2012 за № 874-р, розміщується щомісяця до 20 числа офіційному веб-сайті Антимонопольного комітету України http://www.amc.gov.ua.
Водночас здійснення закупівель товарів, робіт і послуг, у тому числі електричної енергії споживачами, які є замовниками відповідно до статті 13 Закону має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкритими торгами. Застосовувати переговорну процедуру закупівлі замовники можуть як виняток та відповідно до умов, визначених у частині 2 статті 40 цього Закону.
Отже, Замовником на порушення пункту 2 частини 2 статті 40 Закону безпідставно застосовано переговорну процедуру закупівлі (скорочену), оскільки ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах.
Усунення порушень
Звіт замовника від 14.07.2020
Аргументовані заперечення до висновку.
Відповідно до частини 13 розділу XVII Законі України «Про ринок електричної енергії» під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб’єкт господарювання повинен до 1 січня 2019 року вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб’єктів господарювання.
Абзацом 2 частини 13 розділу XVII Законі України «Про ринок електричної енергії» зазначено, що з метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, кількість приєднаних споживачів до системи розподілу якого перевищує 100 тисяч, здійснюється з урахуванням вимог цього пункту, а саме: суб’єкт господарювання, створений у результаті здійснення заходів з відокремлення з метою забезпечення постачання електричної енергії споживачам, у строк не пізніше ніж 12 місяців з дня набрання чинності цим Законом зобов’язаний в установленому порядку отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії; упродовж двох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання.
Відповідно до абзацу 11 частини 13 розділу XVII Законі України «Про ринок електричної енергії» тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України "Про ринок електричної енергії" для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону.
Постановою НКРЕ КП №429 від 14.06.2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» в встановленому порядку отримало ліцензію на постачання електричної енергії споживачу. Також Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» наділена спеціальним правом на постачання електричної енергії споживачам універсальної послуги (побутовим та малим не побутовим споживачам) на адміністративній території Одеської області. При цьому згідно вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» в межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
КЕВ м. Одеса закуповує саме універсальну послугу для забезпечення населення військових об’єктів до складу якої входить в тому числі електрична енергія, а оскільки на території Одеси та Одеської області по 31 грудня 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» виконує функції постачальника універсальних послуг у КЕВ м. Одеса наявні законі підстави проведення переговорної процедури закупівлі електричної енергії (універсальної послуги) для забезпечення населення військових об’єктів на підставі пункту 2 частини 2 статі 40 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності такого випадку як відсутність конкуренції з технічних причин. Крім того вказана норма не містить умови, що постачальник має бути віднесений до природних монополій. Відсутність конкуренції та альтернативи може виникнути з різних причин в тому числі і технічних.
Відповідно до абзацу 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 року (зі змінами) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. Відповідно до частини 10 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 року (зі змінами) у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.
Оцінка ДАСУ від 17.07.2020
-
Запити й пояснення
30.06.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснення
Відповідно до наказу начальника Південного офісу Держаудитслужби від 26.06.2020 № 204 розпочато моніторинг процедури закупівлі за переговорною процедурою (скороченою) за предметом закупівлі ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія (універсальна послуга),
яка проводиться Квартирно-експлуатаційним відділом м. Одеси (далі – Замовник) (оголошення про проведення процедури закупівлі UA-2020-06-19-002095-a, дата оприлюднення 19.06.2020).
У межах проведення моніторингу цієї закупівлі відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпункту 14 пункту 6 Положення про Південний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Державної аудиторської служби України від 02 червня 2016 р. № 23, постала потреба в отриманні пояснень від Замовника щодо обґрунтування застосування переговорної процедури (скорочена), а саме:
- яким чином Замовник може обґрунтувати рішення про застосування переговорної процедури (скороченої) за предметом закупівлі ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія (універсальна послуга) відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону (відсутність конкуренції з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, тоді як ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій відповідно до частини першої статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії»?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
03.07.2020 · Замовник: пояснення
відповідно до частини 13 розділу XVII Законі України «Про ринок електричної енергії» під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб’єкт господарювання повинен до 1 січня 2019 року вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб’єктів господарювання. Абзацом 2 частини 13 розділу XVII Законі України «Про ринок електричної енергії» зазначено, що з метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, кількість приєднаних споживачів до системи розподілу якого перевищує 100 тисяч, здійснюється з урахуванням вимог цього пункту, а саме: суб’єкт господарювання, створений у результаті здійснення заходів з відокремлення з метою забезпечення постачання електричної енергії споживачам, у строк не пізніше ніж 12 місяців з дня набрання чинності цим Законом зобов’язаний в установленому порядку отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії; упродовж двох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання. Відповідно до абзацу 11 частини 13 розділу XVII Законі України «Про ринок електричної енергії» тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України "Про ринок електричної енергії" для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону. Постановою НКРЕ КП №429 від 14.06.2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» в встановленому порядку отримало ліцензію на постачання електричної енергії споживачу. Також Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» наділена спеціальним правом на постачання електричної енергії споживачам універсальної послуги (побутовим та малим не побутовим споживачам) на адміністративній території Одеської області. При цьому згідно вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» в межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг. КЕВ м. Одеса закуповує саме універсальну послугу для забезпечення населення військових об’єктів до складу якої входить в тому числі електрична енергія, а оскільки на території Одеси та Одеської області по 31 грудня 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія» виконує функції постачальника універсальних послуг у КЕВ м. Одеса наявні законі підстави провести переговорну процедуру закупівлі електричної енергії (універсальної послуги) для забезпечення населення військових об’єктів на підставі пункту 2 частини 2 статі 40 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності такого випадку як відсутність конкуренції з технічних причин. Крім того схожа ситуація була розглянута Миколаївським Окружним Адміністративним Судом по справі № 400/956/20.