Висновок
За результатами аналізу наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення пункту 1 частини другої та частини восьмої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі».
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та підпунктом 14 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23 жовтня 2016 р. № 18, Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, зокрема вжити заходи, передбачені частиною восьмою статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», та відповідно до частини восьмої статті 8 Закону «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, наявність підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік; повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури; протокол засідання тендерного комітету від 15.05.2020 № 3; пояснення, отримані 21.05.2020 від Сектору освіти, у справах сім’ї, молоді та спорту Шполянської районної державної адміністрації через електронний кабінет Держаудитслужби в електронній системі закупівель; звіти про результати проведення відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b та UA-2020-04-17-011421-b.
Аналізом наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі встановлено, що закупівля проводиться відповідно до пункту 1 частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» та в пункті 14 «Обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі» форми повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури міститься посилання на відкриті торги UA-2020-04-16-007966-b та UA-2020-04-17-011421-b, які не відбулися через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій. Відповідно до частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом; при цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.
Аналізом тендерної документації до відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b та UA-2020-04-17-011421-b встановлено, що вимоги до учасника процедури закупівлі, зокрема в частині вимог, визначених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», відрізняються від вимог, які під час проведення переговорів замовник встановлює відповідно до частини третьої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі». Зокрема, встановлено, що в тендерних документаціях до відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b та UA-2020-04-17-011421-b міститься вимога підтвердити відсутність підстав, визначених у частині першій статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» в період його дії до 19.04.2020, тоді як під час проведення переговорної процедури закупівлі відповідно до частини третьої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник повинен вимагати надати підтвердження про відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі відповідно до частини першої статті 17 цього Закону, зі змінами внесеними Законом України від 19.09.2019 № 114.
Отже, під час проведення переговорної процедури закупівлі вимоги до учасника процедури закупівлі відрізняються від тих вимог, що були визначені замовником у тендерних документаціях до процедур відкритих торгів, тому переговорна процедура закупівлі бензину та дизельного палива проводиться на умовах, не передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», чим порушено пункт 1 частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі».
Згідно з частиною восьмою статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» переговорна процедура закупівлі відміняється замовником у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель.
Усунення порушень
Звіт замовника від 01.06.2020
Висновок про результати моніторингу закупівлі UA-2020-05-15-004653-b містить хибний висновок, що «що вимоги до учасника процедури закупівлі, зокрема в частині вимог, визначених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», відрізняються від вимог, які під час проведення переговорів замовник встановлює відповідно до частини третьої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі».
До аналізу статті 17 у попередній і чинній редакції необхідно підходити комплексно і аналізувати зміст пунктів, а також способи підтвердження інформації.
По-перше, Висновок моніторингу не містить конкретного переліку, що саме, які пункти і які підстави для відмови в участі, відрізняються. Зміст частини третьої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» містить положення як щодо Учасника процедури, так і щодо Переможця. Водночас, частини третьої статті 40 передбачає підтвердження відсутності підстав для відмови, передбачених пунктами 5,6, 12, 13, ПРОТЕ, як зазначено у наданих нами поясненнях до моніторингу - вимоги до учасника НЕ відрізняються від вимог, що були зазначені замовником в тендерних документаціях (в частині вимог, визначених статтею 17 Закону), до процедур відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b. По процедурам відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b від Переможця вимагалась наступна інформація (відповідно до статті 17 Закону в редакції, що діяла до 19.04.2020): підтвердження відсутності підстав: 2) відомості про юридичну особу, яка є учасником, внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення; 5) фізична особа, яка є учасником, була засуджена за злочин, учинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку; 6) службова (посадова) особа учасника, яка підписала тендерну пропозицію, була засуджена за злочин, вчинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку; ч.2 ст.17 – наявність заборгованості із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів).
Згідно частини третьої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», підтвердження відсутності підстав для відмови, передбачених пунктами 5,6, 12, 13 – ТАКОГО Ж змісту, і мають ТАКИЙ ЖЕ спосіб підтвердження - підтвердження відсутності підстав для відмови, передбачених пунктами 5,6, 12, 13 – 5,6, 12 – підтверджується довідкою Нацполіції про відсутність непогашеної судимості; п. 13 – підтверджується довідкою державного податкового органу/його територіального відділення про відсутність заборгованості із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів).
Крім того, при встановленні порушення не було належним чином досліджено і встановлено визначення норми щодо «вимоги до учасника процедури закупівлі», а саме, чи включає поняття «вимоги до учасника процедури закупівлі» (в розумінні статті пункту 1 частини 2 статті 40 Закону), власне, «Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі» (ст. 17 Закону).
«Вимоги до учасника процедури» відповідно до чинної редакції Закону, не включають в себе «Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі» (ст. 17 Закону), оскільки це різні поняття. «Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі» також містяться у частині 3 статті 40 Закону, що свідчить про те, що ПІДСТАВИ ДЛЯ ВІДМОВИ не включено до п. 1 частини 2 статті 40 Закону, які передбачають, що ВИМОГИ до учасника не повинні відрізнятися.
Враховуючи вищезазначене, вважаємо висновок моніторингу необґрунтованим, а Переговорну процедура проведено відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», при цьому, вимоги до учасника НЕ відрізняються від вимог, що були зазначені замовником в тендерних документаціях, до процедур відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b, які не відбулись.
Запити й пояснення
20.05.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі бензину та дизельного палива (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-05-15-004653-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 23 жовтня 2016 р. № 18, постала потреба в отриманні пояснень (інформації, документів) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі: чому проводиться переговорна процедура закупівлі, якщо вимоги до учасника відрізняються від вимог, що були зазначені замовником в тендерних документаціях до процедур відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b, які не відбулися (в частині вимог, визначених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі»)?
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту.
21.05.2020 · Замовник: щодо надання пояснень
Щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі: чому проводиться переговорна процедура закупівлі, якщо вимоги до учасника відрізняються від вимог, що були зазначені замовником в тендерних документаціях до процедур відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b, які не відбулися (в частині вимог, визначених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі»)?
На запит про надання пояснень в рамках моніторингу процедури закупівлі, повідомляємо наступне.
Переговорна процедура проводиться відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», при цьому, вимоги до учасника НЕ відрізняються від вимог, що були зазначені замовником в тендерних документаціях ( в частині вимог, визначених статтею 17 Закону), до процедур відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b.
Дійсно, підстави для відмови в участі у переговорній процедурі дещо розширені відповідно до нової редакції Закону.
Проте, станом на 19 04.2020 року, і навіть станом на 21.05.2020 року, в Україні не сформавано і не функціонують офіційні реєстри, де можна отримати (або замовити Учасником) інформацію щодо п. 11 ч.1 ст. 17 - учасник процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у виді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України "Про санкції" та п. 12 ч.1 ст.17 - службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.
Водночас, попри те, що стаття 17 у новій редакції містить більше пунктів, ЗМІСТ ЦИХ ПУНКТІВ (як підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у процедурі) містився у вимогах тендерних документацій до процедур відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b, які не відбулися: вимога надати довідку у довільній формі щодо відсутності підстав відхилення передбачених нормами чинного законодавства України (Закону України «Про санкції»); Оригінал або нотаріально посвідчену копію документу, виданого органами МВС (Національної поліції) або довідку в довільній формі за підписом учасника про те, що службову (посадову) особу учасника, яка підписала тендерну пропозицію, фізичну особу, яка є учасником, не було засуджено за злочин. При цьому, реєстр даних органів Нацполіції не містить розмежування за видом злочину, і надається довідка, яка містить інформацію про наявність чи відсутність судимості за злочин особи, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку.
Відповідно, вимога щодо надання «Оригінал або нотаріально посвідчена копію документу, виданого органами МВС (Національної поліції) або довідка в довільній формі за підписом учасника» що була зазначені замовником в тендерних документаціях до процедур відкритих торгів UA-2020-04-16-007966-b, UA-2020-04-17-011421-b, є тією ж довідкою, що підтверджує відсутність підстав для відмови в участі з підстав, що службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію (або уповноважена на підписання договору в разі переговорної процедури закупівлі), не була засуджена за злочин, вчинений з корисливих мотивів (зокрема, пов’язаний з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку; службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.