Висновок
Порушення вимог частини 4 статті 28 Закону (перевищення строку розгляду тендерних пропозицій)
За результатами ананлізу відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення вимог частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону, а також встановлення в тендернй документації вимог, що суперечать нормам частини 2 статті 32 та частини 4 статті 36 Закону.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення вимог частини 1 статті 30 Закону, а також частини 4 статті 28 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема вжити заходів щодо розірвання договорів в установленому законодавством порядку, а також недопущення таких порушень в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» в чинній на час оголошення та проведення закупівлі редакції (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель військової частини 3002 Національної гвардії України (далі – Замовник) на 2020 рік (UA-P-2020-01-11-001133-a); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену 11.01.2020; реєстр отриманих тендерних пропозицій за Лотом 1 та Лотом 2; протокол розгляду тендерних пропозицій та визначення переможців від 05.02.2020 № 22; тендерні пропозиції ТДВ «Івано-Франківський хлібокомбінат» (переможець за Лотом 1) та ФОП Кузик І.В. (переможець за Лотом 2); повідомлення про намір укласти договори за Лотом 1 та Лотом 2; договір № 5/ПС-20 від 17.02.2020 та додаткову угоду №1 від 20.02.2020 до нього, договір від 24.02.2020 № 6/ПС-20.
Моніторинг відповідних питань щодо проведення закупівлі за Лотом 3 не здійснювався у зв’язку з відміною 27.01.2020 Замовником торгів за вказаним лотом по причині подання для участі в торгах менше двох тендерних пропозицій.
Проведеним моніторингом відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що на порушення частини 3 статті 17 та пункту 2 частини 2 статті 22 Закону у пункті 5.5.1 частини 5 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації встановлено вимогу про надання переможцем торгів довідки в довільній формі, що підтверджує відсутність підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі згідно пункту 2 частини 1 статті 17 Закону, при наявності відповідної інформації у відкритому Єдиному державному реєстрі осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, доступ до якого є вільним.
Відповідно до вимог пункту 4.3 частини 4 розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі.
Водночас, у примітках до Проекту договору про закупівлю, що міститься в Додатку 1 до тендерної документації, вказано, що зазначені в цьому додатку основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору.
За нормою частини 2 статті 32 Закону замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця. Згідно з частиною 4 статті 36 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону переможця процедури закупівлі.
Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості коригування та доповнення умов договору під час його укладання з переможцем торгів суперечить вимогам частини 2 статті 32 та частини 4 статті 36 Закону.
В Проекті договору, що міститься у Додатку 1 до тендерної документації, наведено наступну умову (п.13.13): «Сторони дійшли згоди, що умови Договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення та стосуються безпосередньо предмету цього Договору відповідно до ч. 3 ст. 631 ЦК України».
Слід зазначити, що відповідно до пункту 5 частини 1 статті 1 Закону договір про закупівлю - договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари. Згідно з частиною 1 статті 36 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
При цьому відповідно до пункту 28 частини 1 статті 1 Закону тендер (торги) - здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця торгів згідно з процедурами, установленими цим Законом (крім переговорної процедури закупівлі).
Разом з тим частиною 2 статті 32 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця. З метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Крім цього частиною 3 статті 32 Закону передбачено, що у разі відмови переможця торгів від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або неукладення договору про закупівлю з вини учасника у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника та визначає переможця серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув. Статтею 31 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.
Враховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.
Слід зазначити, що викладена у пункті 13.13. Проекту договору (Додаток 1 до тендерної документації) умова збережена і в укладених з переможцями торгів за Лотом 1 та Лотом 2 договорах від 17.02.2020 №5/ПС-20 та від 24.02.2020 № 6/ПС-20.
Водночас, додатковою угодою №1 від 20.02.2020 до договору від 17.02.2020 №5/ПС-20 зазначену умову (пункт 13.13.) виключено.
Також, в тендерній документації Замовника вказано, що невід’ємною частиною цієї тендерної документації є: Додаток 1 (Проект договору. Порядок змін умов договору про закупівлю) та Додаток 2 (Технічне завдання щодо предмету закупівлі).
Одночасно, у складі тендерної документації опубліковано також Додаток 3 (Лист-згода на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних), Додаток 4 (Гарантійний лист щодо погодження з проектом договору), Додаток 5 (Інформаційна довідка щодо застосування заходів із захисту довкілля), Додаток 6 (Довідка про основні типи обладнання, транспортні засоби, що передбачаються для виконання поставки хлібобулочних виробів), Додаток 7 (Довідка про виконання аналогічного договору щодо предмету закупівлі), Додаток 8 (Довідка про залучення субпідрядних організацій до постачання), Додаток 9 (Довідка про кваліфікацію фахівців робочих професій).
При цьому, про необхідність надання учасниками інформації за вказаними додатками у тендерній документації Замовника не вказано.
За вимогою пункту 5.1.1. частини 5 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям учасник повинен надати, зокрема, довідку у довільній формі про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів із зазначенням найменування, адреси, телефону замовників згідно таких договорів, найменування та кількість товару.
Проведеним моніторингом розгляду тендерних пропозицій встановлено, що учасником торгів за Лотом 1 ТДВ «Івано-Франківський хлібокомбінат» у поданій Довідці про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору (від 23.01.2020 №126/6) не вказано кількості товару за відповідними аналогічними договорами, а учасником торгів за Лотом 2 ФОП Кузик І.В. у поданій Довідці про виконання аналогічного договору щодо предмету закупівлі (без дати і номера) не вказано адреси та телефони замовників за аналогічними договорами, а також не зазначено найменування та кількості товару.
При цьому, у пункті 1.7. частини 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації вказано, що неспроможність подати всю інформацію, що потребує тендерна документація, або подання пропозиції, яка не відповідає вимогам в усіх відношеннях, буде віднесена на ризик учасника та спричинить за собою відхилення такої тендерної пропозиції.
За умовою пункту 1.2. частини 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації до формальних помилок (несуттєвих) помилок при оформленні тендерної пропозиції, віднесено лише технічні помилки та описки. Відповідно до опублікованої в електронній системі закупівель інформації про досліджувану закупівлю рішення про віднесення відсутності вищенаведеної інформації у відповідних довідках учасників до формальної (несуттєвої) помилки Замовником на засіданні тендерного комітету не ухвалювалися.
Таким чином, на порушення вимог пункту 4 частини 1 статті 30 Закону, Замовником не відхилено тендерні пропозиції учасника за Лотом 1 - ТДВ «Івано-Франківський хлібокомбінат» та учасника за Лотом 2 - ФОП Кузик І.В., які не відповідали вимогам тендерної документації Замовника, визначено вказаних учасників переможцями торгів за вказаними лотами (протокол №22 від 05.02.2020) та укладено з ними договори про закупівлю від 17.02.2020 №5/ПС-20 на суму 289 002,00 грн (Лот 1) та від 24.02.2020 № 6/ПС-20 на суму 399 995,00 грн (Лот 2).
Згідно з вимогами частини 4 статті 28 Закону після оцінки пропозицій замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатом оцінки визначена найбільш економічно вигідною. Строк розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Строк розгляду тендерної пропозиції може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку розгляду тендерної пропозиції замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель.
На порушення вимог частини 4 статті 28 Закону, Замовником перевищено строк розгляду (понад 5 робочих днів після визначення найбільш економічно вигідної пропозиції за результатами проведеного 28.01.2020 аукціону) тендерних пропозицій, які за результатами оцінювання визначені найбільш економічно вигідними (пропозиція ТДВ «Івано-Франківський хлібокомбінат» за Лотом 1 та пропозиція ФОП Кузик І.В. за Лотом 2, рішення про результати розгляду прийнято 05.02.2020 (протокол №22) та опубліковано 06.02.2020), та не оприлюднено повідомлення про продовження строку розгляду вказаних тендерних пропозицій в електронній системі закупівель.
Таким чином, ознака порушення законодавства у сфері публічних закупівель, щодо якої спрацював індикатор ризиків RISK1-4_1 (перевищення строку розгляду тендерної пропозиції учасника, яка за результатами оцінювання визначена найбільш економічно вигідною за процедурою «відкриті торги»), – підтвердилась.