Висновок
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо наявності умов застосування переговорної процедури закупівель установлено порушення вимог пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель, визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення - порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку зокрема, в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору від 08.05.2020 № 88 відповідно до законодавства, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 20 травня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: наявність умов для застосування переговорної процедури, визначення предмету закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильність заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури, протокол засідання тендерного комітету від 27.04.2020 року №44, договір про закупівлю від 08.05.2020 року №88 та пояснення Головного управління ДПС у Житомирській області (далі – Замовник) від 14.05.2020 та від 15.05.2020 року.
За результатами аналізу наявності умов для застосування переговорної процедури встановлено, що переговорна процедура закупівлі, Замовником проводилася відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), а саме: відсутність конкуренції з технічних причин, внаслідок чого товари можуть бути поставлені виключно певним суб’єктом господарювання.
Відповідно до повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури, Замовником укладено договір на закупівлю електричної енергії з ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія» від 08.05.2020 року № 88.
Так, відповідно до частини 1 статті 40 Закону визначено, що переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.
Разом з тим, відповідно до частини 1 статті 20 Закону визначено, що відкриті торги є основною процедурою закупівлі.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 26.12.2019 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу.
Слід зазначити, що ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.12.2019 року. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Таким чином, Замовником не враховано норми частини 1 статті 3 та пункту 1 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» та роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.12.2018 № 3304-04-54502-07 щодо конкурентного ринку електричної енергії, та як наслідок проведено переговорну процедуру закупівель без настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону.
Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог пункту 2 частини 8 статті 40 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства щодо закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.
Усунення порушень
Звіт замовника від 26.05.2020
Інформація про усунення порушень з дотриманням вимог чинного законодавства
Оцінка ДАСУ від 02.07.2020
Замовником усунуто порушення шляхом розірвання договору
Запити й пояснення
12.05.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі «Електрична енергія», код ДК 021:2015: 09310000-5 (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2020-04-27-001895-b) та відповідно пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини 5 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснення з наступного питання.
Чому при проведенні вищезазначеної переговорної процедури закупівлі у пункті 14 «Обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі» повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури відсутнє посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі, як це передбачено Формою повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури, затвердженої наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22 березня 2016 року № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 року за №449/28579, відсутність якого фактично не підтверджує настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі внаслідок відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку визначених пунктом 2 частини 2 статті 40 Закону.
Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог пункту 2 частини 8 статті 40 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
14.05.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Електрична енергія» (інформацію оприлюднено в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-04-27-001895-b) та відповідно до пунктів 6, та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон № 922), підпунктів 2 та 9 пункту 6 та пункту 7 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 р. № 43, постала потреба в отриманні пояснення до наступних питань
Так, відповідно до частини 1 статті 40 Закону № 922 визначено, що переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.
Разом з тим, відповідно до частини 1 статті 20 Закону № 922 визначено, що відкриті торги є основною процедурою закупівлі.
В той же час, Головне управління ДПС у Житомирській області (далі – Замовник) проведено переговорну процедуру закупівель згідно пункту 2 частини 2 статті 40 Закону № 922, а саме: відсутність конкуренції з технічних причин, проведення якої обґрунтовується, тим що єдиним постачальником універсальної послуги на території Житомирської області є ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія».
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 26.12.2019 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу.
Слід зазначити, що ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.12.2019. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Таким чином, Замовником не враховано норми частини 1 статті 3 та пункту 1 статті 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» та роз’яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.12.2018 № 3304-04-54502-07 щодо конкурентного ринку електричної енергії, та як наслідок проведено переговорну процедуру закупівель без настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини 2 статті 40 Закону № 922.
Слід відмітити, що аналогічна ситуація розглянута щодо проведення переговорної процедури закупівель з придбання електричної енергії у постачальника універсальних послуг на підставі згідно пункту 2 частини 2 статті 35 Закону розглянуто на засіданні постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері закупівель (рішення від 28.12.2019 за № 19560-р/пк-пз, оголошення № UA-2019-12-02-001306-b, рішення № 10877-р/пк-пз від 08.08.2019, оголошення № UA-2019-07-11-001036-b) та зобов’язано замовника відмітити переговорну процедуру закупівель.
Слід відмітити, що аналогічна позиція з даного проводу зазначена (щодо що придбання електричної енергія має здійснюватись за процедурою відкритих торгів, а не шляхом проведення переговорної процедури закупівель з придбання електричної енергії у постачальника універсальних послуг згідно пункту 2 частини 2 статті 35 Закону № 922, в редакції цього Закону, що діяла до 19.04.2020 року) у рішенні Івано – Франківського окружного адміністративного суду від 13 серпня 2019 року у справі № 300/1137/19, яке вступило у законну силу.
Доказом того, що ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія», не є суб`єктом природної монополії, є також про проведення відкритих торгів Комунальним некомерційним підприємством "Бердичівська міська лікарня" Бердичівської міської ради з постачання електроенергії за ідентифікатором закупівлі UA-2019-11-25-000712-c, де в процедурі торгів прийняли участь 4 учасники та проведення відкритих торгів Управлінням освіти і науки виконавчого комітету Бердичівської міської ради з постачання електроенергії за ідентифікатором закупівлі UA-2019-11-12-003080-b, де в процедурі торгів прийняли участь 5 учасників.
Це додатково підтверджує наявність конкуренції у сфері постачання електричної енергії, що виключає можливість у даному випадку застосування переговорної процедури закупівлі електричної енергії згідно пункту 2 частини 2 статті 40 Закону № 922.
Окрім того, Замовником проведено процедуру закупівлі відкритих торгів за предметом «Електрична енергія» (інформацію оприлюднено в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-04-27-001895-b) за результатами якої обрано переможця та укладено договір, що додатково підтверджує наявність конкуренції при закупівлі зазначеного предмету.
Враховуючи вищевикладене, поясніть:
- чому Замовником прийнято рішення щодо застосування переговорної процедури закупівель на підставі пункту 2 частини 2 статті 40 Закону № 922, за наявності ринку електричної енергії?
- чому проведено переговорну процедуру закупівлі, а не відкриті торги (так як було проведено відкриті торги (UA-2020-04-27-001895-b)?
Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог пункту 2 частини 8 статті 40 Закону № 922 встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
14.05.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету «Електрична енергія» (інформацію оприлюднено в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-04-27-001895-b) та відповідно до пунктів 6, та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон № 922), підпунктів 2 та 9 пункту 6 та пункту 7 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 р. № 43, постала потреба в отриманні пояснення до наступних питань.
Відповідно до оприлюдненого річного плану 27.04.2020 на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, просимо надати копію річного плану затвердженого рішенням тендерного комітету та копію рішення.
Просимо надати затверджений рішенням тендерного комітету річний план додатки чи зміни до нього, в якому зазначено інформацію щодо проведення вищевказаної процедури закупівлі.
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучене їх документальне підтвердження.
15.05.2020 · Замовник: Пояснення
Згідно із п.2 ч.2. ст.40 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання в тому числі у разі відсутності конкуренції з технічних причин.
Перелік нормативних документів, на які було здійснено посилання під час застосування переговорної процедури закупівлі згідно предмету «Електрична енергія" (код ДК- 09310000-5), номер закупівлі в системі Прозоро UA-2020-04-27-001895-b:
Закон України від 13 квітня 2017 року № 2019-VIII «Про ринок електричної енергії»;
Закон України від 23 листопада 2018 №2628-VIII «Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України щодо покращення адміністрування та перегляду ставок окремих податків і зборів»
Закон України від 11 січня 2001 року № 2210-III «Про захист економічної конкуренції».
Закон України «Про публічні закупівлі»;
Постанова НКРЕКП від 26.10.2018 № 1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території»
Постанова НКРЕКП від 05.10.2018 №1177 (із змінами) «Про формування цін на універсальні послуги»
Відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) за результатами проведення процедури закупівлі відкриті торги було укладено Договір від 16.01.2020 №Е174-20 про постачання електричної енергії споживачу з ТОВ «Енергогазрезерв» (номер закупівлі в системі Прозоро UA-2019-12-03-003388-b) . З моменту постачання електричної енергії ТОВ «Енергогазрезерв», а саме з 01.02.2020 року Постачальник надіслав три листи з пропозицією підвищення ціни на електричну енергію. Згода нами не надавалася. Після третього звернення постачальника щодо підвищення ціни, нами було надіслано лист з пропозицією розірвання Договору.
Процедура розірвання Договору була здійснена відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП 14.03.2018 № 312.
Крім того, в своїх діях ми керувалися одним із принципів здійснення публічних закупівель, відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме принцип максимальної економії, ефективності та пропорційності використання бюджетних коштів. Ціна на універсальну послугу ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія» на 2 квартал 2020 року, розрахована відповідно до Постанови НКРЕКП від 05.10.2018 №1177 (із змінами) «Про формування цін на універсальні послуги», становить 2,685 грн. за 1 кВт електричної енергії, проти 2,79 грн. 1 кВт електричної енергії у постачальника ТОВ «Енергогазрезерв» на момент розірвання Договору (з врахування вартості послуги за розподіл).
Крім того, аналіз проведених закупівель та укладених договорів протягом 2019-2020 років свідчить про те, що ринок електричної енергії за вільними цінами є ще досить не стабільним. Значна кількість компаній, які фактично отримали ліцензії на постачання електричної енергії стикаються зі значними проблемами і змушені підвищувати ціни або припиняти свою діяльність, що в свою чергу складає ризик для нас, як для бюджетної установи. Об’єкти ГУ ДПС у Житомирській області розташовані на території всієї області. Споживання складає орієнтовно 55 000 кВт щомісяця. Витрати на електричну енергію значні і тому питання економії та ефективності використання державних коштів для нас першочергове.
Для забезпечення безперебійного живлення об’єктів ГУ ДПС у Житомирській області та уникнення надзвичайної ситуації, замовником прийнято рішення скористатись своїм правом на постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги та застосування для цього переговорної процедури закупівлі, відповідно до п.2 ч.2 ст.40 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме: «якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання при відсутності конкуренції з технічних причин», з постачальником універсальної послуги.
15.05.2020 · Замовник: Пояснення
Згідно із п.2 ч.2. ст.40 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання в тому числі у разі відсутності конкуренції з технічних причин.
Перелік нормативних документів, на які було здійснено посилання під час застосування переговорної процедури закупівлі згідно предмету «Електрична енергія" (код ДК- 09310000-5), номер закупівлі в системі Прозоро UA-2020-04-27-001895-b:
Закон України від 13 квітня 2017 року № 2019-VIII «Про ринок електричної енергії»;
Закон України від 23 листопада 2018 №2628-VIII «Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України щодо покращення адміністрування та перегляду ставок окремих податків і зборів»
Закон України від 11 січня 2001 року № 2210-III «Про захист економічної конкуренції».
Закон України «Про публічні закупівлі»;
Постанова НКРЕКП від 26.10.2018 № 1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території»
Постанова НКРЕКП від 05.10.2018 №1177 (із змінами) «Про формування цін на універсальні послуги»
Відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) за результатами проведення процедури закупівлі відкриті торги було укладено Договір від 16.01.2020 №Е174-20 про постачання електричної енергії споживачу з ТОВ «Енергогазрезерв» (номер закупівлі в системі Прозоро UA-2019-12-03-003388-b) . З моменту постачання електричної енергії ТОВ «Енергогазрезерв», а саме з 01.02.2020 року Постачальник надіслав три листи з пропозицією підвищення ціни на електричну енергію. Згода нами не надавалася. Після третього звернення постачальника щодо підвищення ціни, нами було надіслано лист з пропозицією розірвання Договору.
Процедура розірвання Договору була здійснена відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП 14.03.2018 № 312.
Крім того, в своїх діях ми керувалися одним із принципів здійснення публічних закупівель, відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме принцип максимальної економії, ефективності та пропорційності використання бюджетних коштів. Ціна на універсальну послугу ТОВ «Житомирська обласна енергопостачальна компанія» на 2 квартал 2020 року, розрахована відповідно до Постанови НКРЕКП від 05.10.2018 №1177 (із змінами) «Про формування цін на універсальні послуги», становить 2,685 грн. за 1 кВт електричної енергії, проти 2,79 грн. 1 кВт електричної енергії у постачальника ТОВ «Енергогазрезерв» на момент розірвання Договору (з врахування вартості послуги за розподіл).
Крім того, аналіз проведених закупівель та укладених договорів протягом 2019-2020 років свідчить про те, що ринок електричної енергії за вільними цінами є ще досить не стабільним. Значна кількість компаній, які фактично отримали ліцензії на постачання електричної енергії стикаються зі значними проблемами і змушені підвищувати ціни або припиняти свою діяльність, що в свою чергу складає ризик для нас, як для бюджетної установи. Об’єкти ГУ ДПС у Житомирській області розташовані на території всієї області. Споживання складає орієнтовно 55 000 кВт щомісяця. Витрати на електричну енергію значні і тому питання економії та ефективності використання державних коштів для нас першочергове.
Для забезпечення безперебійного живлення об’єктів ГУ ДПС у Житомирській області та уникнення надзвичайної ситуації, замовником прийнято рішення скористатись своїм правом на постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги та застосування для цього переговорної процедури закупівлі, відповідно до п.2 ч.2 ст.40 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме: «якщо роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання при відсутності конкуренції з технічних причин», з постачальником універсальної послуги.
15.05.2020 · Замовник: Пояснення
Зміни до річного плану закупівель